總第１２ １期２ ０ １２ 年３ 月甘肅政法學(xué)院學(xué)報Ｊｏ ｕ ｒ ｎ ａ ｌ ｏ ｆＧ ａ ｎ ｓｕ Ｉｎ ｓｔｉｔｕ ｔｅ ｏ ｆ Ｐ ｏ ｌｉｔｉｃ ａ ｌ Ｓ ｃ ｉｅ ｎ ｃ ｅ ａ ｎ ｄ Ｌ ａ ｗＧ ｅ ｎ ｅ ｒ ａ ｌ Ｎ ｏ ． １２１Ｍ ａ ｒ． 。 ２０ １２刑法司法解釋的類型化及其意義郝方嘮（ 國家法官學(xué)院， 北京１０ １ＩＯ Ｏ ）摘要： 根據(jù)刑法司法解釋與刑法典的關(guān)系， 可以將刑法司法解釋分為三種類型： 注意規(guī)定、 具體化規(guī)定、 法律擬制。 這種類型化區(qū)分， 學(xué)術(shù)意義是可以糾正對刑法司法解釋的一些誤讀。 司法實踐意義是： 不同類型的刑法司法解釋應(yīng)有不同的解釋方式； 不同類型的刑法司法解釋在解釋精神的推廣方面也應(yīng)區(qū)別對待， 以確保使司法解釋的適用能夠與刑法典相吻合。關(guān)鍵詞： 刑法司法解釋； 刑法典ｆ 注意規(guī)定； 具體化規(guī)定； 法律擬制中圖分類號： Ｄ Ｆ ６ １文獻標識碼： Ａ文章編號： １０ ０ ７ —７ ８ ８ Ｘ （ ２０ １２）０ ２—０ ０ ９ ３—０ ６在成文法國家。 法典的穩(wěn)定性與生活事實的復(fù)雜多變， 是法官面臨的永恒矛盾。 尤其是在刑事司法領(lǐng)域， 一方面， 罪刑法定原則進一步強化了刑法典的穩(wěn)定性； 另一方面， 刑法必須及時適應(yīng)經(jīng)濟發(fā)展和社會變遷， 才能發(fā)揮好“保障法” 的職能。

為解決這一矛盾， 我國最高司法機關(guān)采取刑法司法解釋制度來緩解“事實與規(guī)范” 之間的緊張關(guān)系。 但是， 這種問題解決方案具有兩面性： 一方面。 刑法司法解釋有助于法官正確理解與適用法律； 另一方面， 法官在刑事審判時， 又不得不在“解釋和適用刑法” 的同時承擔另一種工作——“解釋和適用刑法司法解釋” 。 進而， 如何正確適用刑法司法解釋， 就成為一項值得特別關(guān)注的難題。對這一問題， 學(xué)界雖然在各個刑法司法解釋出臺后， 一般都進行了個別化的解讀， 但是目前尚不注重從“刑法司法解釋” 的總體出發(fā)， 進行規(guī)律性的、 整合性的解讀。 針對這一缺陷， 本文從刑法司法解釋與刑法典的關(guān)系出發(fā)， 對刑法司法解釋加以類型化， 并針對不同類型， 提出不同的解釋與適用方法。一、 刑法司法解釋的三種類型——從刑法司法解釋與刑法典的關(guān)系出發(fā)因為刑法司法解釋是對刑法典的解釋， 其在適用時不具有完全的獨立性， 而是要從屬于刑法典， ①所以從刑法司法解釋與刑法典的關(guān)系出發(fā)， 對刑法司法解釋加以分類處理， 不失為理解與適用刑法司法解釋的一個捷徑。 據(jù)此， 本文把刑法司法解釋劃分為以下三個類型：（ 一）對刑法典的注意規(guī)定刑法司法解釋對刑法典的注意規(guī)定， 是指在刑法典已作規(guī)定的前提下， 提示司法人員注意、 以免司法人員忽略的規(guī)定。

。 ［ １］注意規(guī)定僅僅是一種提示性規(guī)定， 沒有賦予比刑法典更多的內(nèi)容。例如， 刑法典第１４ 條規(guī)定： “明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果， 并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生，因而構(gòu)成犯罪的， 是故意犯罪。 ” 也即刑法典要求故意犯罪行為人對自己的行為危害后果具有“明知” 的認識。２０ ０ ３年最高人民法院《關(guān)于行為人不明知是不滿十四周歲的幼女， 雙方自愿發(fā)生性關(guān)系是否構(gòu)成強奸罪問題的批復(fù)》 前半句規(guī)定： “行為人明知是不滿十四周歲的幼女而與其發(fā)生性關(guān)系， 不論幼女是否自愿，均應(yīng)依照刑法第２３６ 條第２款的規(guī)定刑法司法解釋的類型化及其意義， 以強奸罪定罪處罰。 ” 此處再次強調(diào)構(gòu)成奸淫幼女型強奸罪， 需要行為人主觀上“明知” 被害人是不滿十四周歲的幼女， 這就是一種注意規(guī)定， 僅僅是為防止司法適用錯誤而對刑法典規(guī)定收稿日期： ２０ １１—１０ 一１７作者簡介： 郝方眈（ １９ ８ ２一）， 男， 山西絳縣人， 國家法官學(xué)院講師， 法學(xué)博士， 主要研究方向為刑法方法論與刑罰社會學(xué)。①２０ ０ １年最高人民法院、 最高人民檢察院《關(guān)于適用刑事司法解釋時間效力問題的規(guī)定》 中指出， 司法解釋的效力“適用于法律的施行期間” ， 刑法司法懈釋對刑法典的從屬性可見一斑。②本文中的“注意規(guī)定” 及“法律擬制” ， 借用了張明楷教授所設(shè)定的概念。 張明楷教授把刑法典內(nèi)部的對基本規(guī)范的提示性規(guī)定界定為“注意規(guī)定” ， 對基本規(guī)范的擬制性規(guī)定界定為“法律擬制” ， 其所處理的是刑法典內(nèi)部的條文與條文之間的關(guān)系。本文則借用來處理刑法司法解釋與刑法典之間的關(guān)系。９ ３萬方數(shù)據(jù)

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