文/陜西融德律師事務(wù)所 趙洋洋

2023年9月16、17日的司法考試被稱為“史上最后一次司法考試”，之后將統(tǒng)一為“法律職業(yè)資格考試”。司考結(jié)束后，網(wǎng)友逗稱考完試已經(jīng)開始“懷疑人生”“內(nèi)心無比絕望”。尤其卷三中出現(xiàn)的“析產(chǎn)訴訟”，很多考友一臉蒙稱：“析產(chǎn)訴訟”，從來沒有聽說過啊！！！

84.龍前銘申請執(zhí)行郝輝損害賠償一案，法院查扣了郝輝名下的一輛汽車。查扣后，郝輝的兩個哥哥向法院主張該車系三兄弟共有。法院經(jīng)審查，確認(rèn)該汽車為三兄弟共有。關(guān)于該共同財產(chǎn)的執(zhí)行，下列哪些表述是正確的?

A.因涉及案外第三人的財產(chǎn)，法院應(yīng)裁定中止對該財產(chǎn)的執(zhí)行

B.法院可查扣該共有財產(chǎn)

C.共有人可對該共有財產(chǎn)協(xié)議分割，經(jīng)債權(quán)人同意有效

D.龍前銘可對該共有財產(chǎn)提起析產(chǎn)訴訟

如何解讀卷三中出現(xiàn)的“析產(chǎn)訴訟”呢？

最近小編接觸了一個有關(guān)家庭共有財產(chǎn)“析產(chǎn)訴訟”的案子，基本案情是：甲系乙的養(yǎng)女，甲成年后與乙關(guān)系惡化。2010年甲乙所在的村子拆遷，據(jù)乙提供的《集體土地使用證》，乙與西安市某拆遷辦簽訂《拆遷安置協(xié)議書》，協(xié)議書約定乙與其家庭成員共按人頭分配取得拆遷安置房屋、經(jīng)營性用房各四套，并明確甲享有拆遷安置房屋70平米、經(jīng)營性用房30平米。2023年5月房屋始交付使用。因甲乙長期未聯(lián)系，房屋交付后乙與其兒子、兒媳將房屋裝修并實際使用，后甲提起“返還原物之訴”，將乙訴至法院，要求其返還安置房屋70平米、經(jīng)營性用房30平米。

《中華人民共和國物權(quán)法》第三十四條規(guī)定：“無權(quán)占有不動產(chǎn)或動產(chǎn)的，權(quán)利人可以請求返還原物。”

《中華人民共和國侵權(quán)責(zé)任法》第十五條規(guī)定：“承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式主要有：（四）返還財產(chǎn)”。

根據(jù)上述規(guī)定，“返還原物、財產(chǎn)之訴”的前提是一方對“無權(quán)占有”的動產(chǎn)或不動產(chǎn)非法占有，或侵犯另一方的財產(chǎn)權(quán)利。而本案中，甲自幼由乙撫養(yǎng)長大，與乙及其余家庭成員已經(jīng)形成家庭關(guān)系。《拆遷安置協(xié)議書》是乙以戶主名義，與西安市某拆遷辦簽訂的。因此，乙與其家庭成員對協(xié)議約定的拆遷安置房屋、經(jīng)營性用房為共有關(guān)系。

根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第一百零三條規(guī)定：“共有人對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)沒有約定為按份共有或者共同共有，或者約定不明確的，除共有人具有家庭關(guān)系等外，視為按份共有。”

《中華人民共和國物權(quán)法》第九十五條規(guī)定：“共同共有人對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)共同享有所有權(quán)。”

根據(jù)以上規(guī)定，甲與乙及其家庭成員具有家庭關(guān)系，其對案件爭議的標(biāo)的物共同享有所有權(quán)，各共有人對共有財產(chǎn)都有共同管理的權(quán)利或義務(wù)。故乙對本案甲主張的財產(chǎn)不屬于“無權(quán)占有”，也不構(gòu)成侵權(quán)，乙提起“返還財產(chǎn)之訴”屬于案由錯誤。

本案中是否甲無法主張拆遷房屋及經(jīng)營性用房？

根據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第九十九條規(guī)定：“共有人約定不得分割共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，以維持共有關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)按照約定，但共有人有重大理由需要分割的，可以請求分割；沒有約定或者約定不明確的，按份共有人可以隨時請求分割，共同共有人在共有的基礎(chǔ)喪失或者有重大理由需要分割時可以請求分割。因分割對其他共有人造成損害的，應(yīng)當(dāng)給予賠償。”

本案屬于共有財產(chǎn)的分割之訴，甲可以向法院提起“析產(chǎn)訴訟”。所謂“析產(chǎn)訴訟”，即俗稱的“分家”，是當(dāng)事人對共有財產(chǎn)的分割不能打成一致而提起的訴訟。

那么，誰能夠作為原告提起“析產(chǎn)訴訟”呢？

《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》第十四條規(guī)定：“對被執(zhí)行人與其他人共有的財產(chǎn)，人民法院可以查封、扣押、凍結(jié)，并及時通知共有人。共有人協(xié)議分割共有財產(chǎn)，并經(jīng)債權(quán)人認(rèn)可的，人民法院可以認(rèn)定有效。查封、扣押、凍結(jié)的效力及于協(xié)議分割后被執(zhí)行人享有份額內(nèi)的財產(chǎn)；對其他共有人享有份額內(nèi)的財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定予以解除。共有人提起析產(chǎn)訴訟或者申請執(zhí)行人代位提起析產(chǎn)訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。訴訟期間中止對該財產(chǎn)的執(zhí)行。”

根據(jù)第十四條第三款規(guī)定可知，共有財產(chǎn)的共有人可以作為原告，向人民法院提起“析產(chǎn)訴訟”請求分割共有財產(chǎn)；申請執(zhí)行人（原債權(quán)人）也可以代位提起“析產(chǎn)訴訟”，申請執(zhí)行人作為原告，所有共有人作為共同被告參與訴訟。為保障其他共有人的財產(chǎn)權(quán)利，訴訟期間應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行共有財產(chǎn)。待“析產(chǎn)訴訟”案件審理終結(jié)后，恢復(fù)執(zhí)行。此為“強(qiáng)制執(zhí)行析產(chǎn)之訴”。

《繼承法》第二十六條規(guī)定：“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的共同所有的財產(chǎn)，除有約定的以外，如果分割遺產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)先將共同所有的財產(chǎn)的一半分出為配偶所有，其余的為被繼承人的遺產(chǎn)。遺產(chǎn)在家庭共有財產(chǎn)之中的，遺產(chǎn)分割時，應(yīng)當(dāng)先分出他人的財產(chǎn)。”

遺產(chǎn)為夫妻共同財產(chǎn)或在家庭共有財產(chǎn)之中的，遺產(chǎn)繼承時應(yīng)當(dāng)首先進(jìn)行“析產(chǎn)”。實踐中，為節(jié)省訴訟資源，減少當(dāng)事人的訴累，一般一并進(jìn)行遺產(chǎn)析產(chǎn)和繼承案件審理，允許當(dāng)事人直接提起遺產(chǎn)析產(chǎn)訴訟。此為“遺產(chǎn)析產(chǎn)之訴”。

綜上所述，對于共有財產(chǎn)的分割，共有人不能以“侵權(quán)”或“無權(quán)占有”為由，要求其余共有人（實際管理人）“返還原物、財產(chǎn)”。對于不能協(xié)議分割財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)向人民法院提起“析產(chǎn)訴訟”，請求分割共有財產(chǎn)。

作者簡介：趙洋洋，現(xiàn)就職于陜西融德律師事務(wù)所，畢業(yè)于蘭州財經(jīng)大學(xué)。主要從事公司企業(yè)營運、合同糾紛、勞動爭議、行政法律事務(wù)處理等法律事務(wù)。