一、法律規(guī)定

《刑法》第三百九十七條 【濫用職權(quán)罪、玩忽職守罪】國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守，致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。

國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員徇私舞弊，犯前款罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。

二、量刑標(biāo)準(zhǔn)

最高人民法院 最高人民檢察院

關(guān)于辦理瀆職刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋（一）

（法釋【2023】18號(hào)）

第一條 國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百九十七條規(guī)定的“致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失”:

(一)造成死亡1人以上，或者重傷3人以上，或者輕傷9人以上，或者重傷2人、輕傷3人以上，或者重傷1人、輕傷6人以上的;

(二)造成經(jīng)濟(jì)損失30萬(wàn)元以上的;

(三)造成惡劣社會(huì)影響的;

(四)其他致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的情形。

具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百九十七條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”:

(一)造成傷亡達(dá)到前款第(一)項(xiàng)規(guī)定人數(shù)3倍以上的;

(二)造成經(jīng)濟(jì)損失150萬(wàn)元以上的;

(三)造成前款規(guī)定的損失后果，不報(bào)、遲報(bào)、謊報(bào)或者授意、指使、強(qiáng)令他人不報(bào)、遲報(bào)、謊報(bào)事故情況，致使損失后果持續(xù)、擴(kuò)大或者搶救工作延誤的;

(四)造成特別惡劣社會(huì)影響的;

(五)其他特別嚴(yán)重的情節(jié)。

三、罪名解析

1. “國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員”范疇。全國(guó)人大常委會(huì)于2002年12月28日作出的立法解釋，對(duì)《刑法》第九章瀆職罪主體的適用問(wèn)題解釋如下：“在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國(guó)家行政管理職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員,或者在受國(guó)家機(jī)關(guān)委托代表國(guó)家機(jī)關(guān)行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員,或者雖未列入國(guó)家機(jī)關(guān)人員編制,但在國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員,在代表國(guó)家機(jī)關(guān)行使職權(quán)時(shí),有瀆職行為,構(gòu)成犯罪的,依照刑法關(guān)于瀆職罪的規(guī)定追究刑事責(zé)任。

2.“濫用職權(quán)”，是指國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員違法法律規(guī)定的權(quán)限和程序，濫用職權(quán)或超越職權(quán)，違法決定或處理無(wú)權(quán)事項(xiàng)，或者違規(guī)處理公務(wù)。如，本應(yīng)采取刑事拘留的，公安人員決定取保候?qū)彙?/p>

3.“玩忽職守”，是指國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員違反國(guó)家的工作職責(zé)和規(guī)章制度，不履行、不正確履行或放棄履行其職責(zé)。不履行，是指行為人應(yīng)當(dāng)履行且有條件、有能力履行職責(zé)，但違背職責(zé)沒(méi)有履行，其中包括擅離職守行為；不正確履行是指違反職責(zé)規(guī)定，馬虎草率、粗心大意、敷衍塞責(zé)、極端不負(fù)責(zé)任。

4. “經(jīng)濟(jì)損失”，是指瀆職犯罪或者與瀆職犯罪相關(guān)聯(lián)的犯罪立案時(shí)已經(jīng)實(shí)際造成的財(cái)產(chǎn)損失，包括為挽回瀆職犯罪所造成損失而支付的各種開支、費(fèi)用等。立案后至提起公訴前持續(xù)發(fā)生的經(jīng)濟(jì)損失，應(yīng)一并計(jì)入瀆職犯罪造成的經(jīng)濟(jì)損失。

四、司法認(rèn)定

1.濫用職權(quán)為故意犯罪，玩忽職守為過(guò)失犯罪。濫用職權(quán)罪的主觀方面為故意，明知自己的行為會(huì)導(dǎo)致公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的結(jié)果，并且希望或放任該結(jié)果發(fā)生。玩忽職守罪是主觀方面為過(guò)失，行為人本應(yīng)恪守職責(zé)、盡心盡力，在履職時(shí)時(shí)刻保持必要注意，卻持一種疏忽大意或者過(guò)于自信的心態(tài)，對(duì)證據(jù)玩忽職守的行為可能導(dǎo)致公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的結(jié)果應(yīng)當(dāng)予以而沒(méi)有預(yù)見，或者已經(jīng)預(yù)見輕信能夠避免。

2.債權(quán)存在但無(wú)法實(shí)現(xiàn)，屬于經(jīng)濟(jì)損失的情形。最高人民法院關(guān)于《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》公共財(cái)產(chǎn)的重大損失，通常是指瀆職行為已經(jīng)造成的重大經(jīng)濟(jì)損失。在司法實(shí)踐中，有以下情形之一的，雖然公共財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)存在，但已無(wú)法實(shí)現(xiàn)債權(quán)的，可以認(rèn)定為行為人的瀆職行為造成了經(jīng)濟(jì)損失：（1）債務(wù)人已經(jīng)法定程序被宣告破產(chǎn)；（2）債務(wù)人潛逃，去向不明；（3）因行為人責(zé)任，致使超過(guò)訴訟時(shí)效；（4）有證據(jù)證明債權(quán)無(wú)法實(shí)現(xiàn)的其他情況，

3. 國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員為了本單位的利益，實(shí)施濫用職權(quán)、玩忽職守行為，不影響本罪的認(rèn)定。

4.濫用職權(quán)罪、玩忽職守罪與相關(guān)犯罪的界限。刑法分則還規(guī)定了許多具體的濫用職權(quán)型的瀆職犯罪，如徇私枉法罪、枉法裁判罪、私放在押人員罪、徇私舞弊少征稅款罪、環(huán)境監(jiān)管失職罪、傳染病防治失職罪等等，屬于法條竟合關(guān)系，按照特別法條優(yōu)于一般法條的適用原則處理。

5. 國(guó)家機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人員違法決定，或者指使、授意、強(qiáng)令其他國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員違法履行職務(wù)或者不履行職務(wù)，構(gòu)成刑法分則第九章規(guī)定的瀆職犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任。

6.以“集體研究”形式實(shí)施的瀆職犯罪，應(yīng)當(dāng)依照刑法分則第九章的規(guī)定追究國(guó)家機(jī)關(guān)負(fù)有責(zé)任的人員的刑事責(zé)任。對(duì)于具體執(zhí)行人員，應(yīng)當(dāng)在綜合認(rèn)定其行為性質(zhì)、是否提出反對(duì)意見、危害結(jié)果大小等情節(jié)的基礎(chǔ)上決定是否追究刑事責(zé)任和應(yīng)當(dāng)判處的刑罰。

7. 濫用職權(quán)罪屬于狀態(tài)犯，而非繼續(xù)犯。濫用職權(quán)罪的犯罪行為實(shí)行終了后產(chǎn)生不法狀態(tài)，即侵害結(jié)果，此后，侵害結(jié)果雖然一直存在，但濫用職權(quán)行為本身已經(jīng)實(shí)行終了，沒(méi)有持續(xù)，因此，追訴期限仍應(yīng)從濫用職權(quán)行為造成的侵害結(jié)果發(fā)生之日起算，而不能以侵害結(jié)果終了之日起算。來(lái)源：《刑事審判參考》[第46號(hào)]林世元等受賄、玩忽職守案——玩忽職守罪適用法律時(shí)效應(yīng)如何理解

8. 準(zhǔn)確把握和正確適用依法從“嚴(yán)”的政策要求。要嚴(yán)格掌握職務(wù)犯罪法定減輕處罰情節(jié)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)與減輕處罰的幅度，嚴(yán)格控制依法減輕處罰后判處三年以下有期徒刑適用緩刑的范圍，切實(shí)規(guī)范職務(wù)犯罪緩刑、免予刑事處罰的適用。來(lái)自《最高人民法院關(guān)于貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的若干意見》

四、辯護(hù)思路

1.區(qū)別玩忽職守罪與工作失誤的界限。二者客觀上都可能給公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益造成損失，但是二者在對(duì)待職守的主觀心態(tài)存在區(qū)別。工作失誤并沒(méi)有違反職責(zé)義務(wù)，相反，甚至認(rèn)真履行了工作職責(zé)，由于各種條件所致失誤，造成的損失。工作失誤可以容忍，無(wú)需追責(zé)。注意防止將所有失誤歸結(jié)于工作改革創(chuàng)新的寬容性，也不能唯結(jié)果論將一切失誤認(rèn)定犯罪。

2. 玩忽職守罪與意外事件的區(qū)別。意外事件中的損害結(jié)果是由于行為人不能預(yù)見、不能抗拒、不能避免的原因?qū)е碌?，而玩忽職守罪的損害結(jié)果，只要行為人認(rèn)真、注意，就應(yīng)當(dāng)可以預(yù)見的。

3. 玩忽職守罪與濫用職權(quán)罪的區(qū)別。玩忽職守罪表現(xiàn)為違法職責(zé)義務(wù)，不履行或者不正確履行職責(zé)的行為，過(guò)失實(shí)施違背職責(zé)的行為。濫用職權(quán)罪表現(xiàn)為膽大妄為，違反法律規(guī)定的權(quán)限和程序，超越權(quán)限履行職責(zé)，故意實(shí)施違背職責(zé)的行為。二者的罪名不同，反映其主觀惡性大小不同，量刑應(yīng)予區(qū)別。

4.瀆職行為與損害后果之間因果關(guān)系認(rèn)定。精細(xì)審查行為人的客觀行為與損害后果之間是否存在刑法上直接的引起與被引起關(guān)系，是否存在介入因素及其影響力，在存在介入因素的場(chǎng)合下，判斷介入因素是否對(duì)因果關(guān)系的成立產(chǎn)生阻卻影響時(shí)，一般是通過(guò)是否具有“相當(dāng)性”的判斷來(lái)加以確定的。損害結(jié)果是否存在多因一果等等?！缎淌聦徟袇⒖肌返?94號(hào)指導(dǎo)案例：龔曉玩忽職守?zé)o罪案——瀆職犯罪的因果關(guān)系判斷；[第327號(hào)]包智安受賄、濫用職權(quán)案——濫用職權(quán)行為與損失后果之間沒(méi)有必然因果關(guān)系的是否構(gòu)成濫用職權(quán)罪

5. 靈活把握寬嚴(yán)相濟(jì)政策。寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策中的從“寬”，主要是指對(duì)于情節(jié)較輕、社會(huì)危害性較小的犯罪，或者罪行雖然嚴(yán)重，但具有法定、酌定從寬處罰情節(jié)，以及主觀惡性相對(duì)較小、人身危險(xiǎn)性不大的被告人，可以依法從輕、減輕或者免除處罰；對(duì)于具有一定社會(huì)危害性，但情節(jié)顯著輕微危害不大的行為，不作為犯罪處理；對(duì)于依法可不監(jiān)禁的，盡量適用緩刑或者判處管制、單處罰金等非監(jiān)禁刑。來(lái)自《最高人民法院關(guān)于貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的若干意見》

2023年8月25日