本期分享內(nèi)容

最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)

第五條 具有勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務(wù)分包合同，當(dāng)事人請(qǐng)求確認(rèn)無(wú)效的，人民法院依法不予支持。

本期分享的內(nèi)容為新建工司法解釋（一）第五條中對(duì)于勞務(wù)分包合同效力的規(guī)定。不過，若要對(duì)此條進(jìn)行理解，首先需要先知道什么是勞務(wù)分包。

一、什么是勞務(wù)分包

引用《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》中的概念，房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包分為專業(yè)工程分包和勞務(wù)作業(yè)分包。其中專業(yè)工程分包，是指施工總承包企業(yè)將其所承包工程中的專業(yè)工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的其他建筑業(yè)企業(yè)完成的活動(dòng)。而勞務(wù)作業(yè)分包，是指施工總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)將其承包工程中的勞務(wù)作業(yè)發(fā)包給勞務(wù)分包企業(yè)完成的活動(dòng)。可見，勞務(wù)作業(yè)的發(fā)包人一般是總承包人或者專業(yè)工程分包人。并且，勞務(wù)分包不同于專業(yè)工程分包，并不必須經(jīng)由建設(shè)單位的同意，而專業(yè)工程分包除在施工總承包合同中有約定外，必須經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，但不管是專業(yè)分包還是勞務(wù)分包，承包人都必須自行完成所承包的工程或任務(wù)。

對(duì)于合同是勞務(wù)作業(yè)分包還是專業(yè)工程分包的判斷，還可以參考《北京市高級(jí)人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答》第四條中對(duì)于勞務(wù)分包合同的效力如何認(rèn)定問題的解答，即“同時(shí)符合下列情形的，所簽訂的勞務(wù)分包合同有效：（1）勞務(wù)作業(yè)承包人取得相應(yīng)的勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)等級(jí)標(biāo)準(zhǔn)；（2）分包作業(yè)的范圍是建設(shè)工程中的勞務(wù)作業(yè)（包括木工、砌筑、抹灰、石制作、油漆、鋼筋、混凝土、腳手架、模板、焊接、水暖、鈑金、架線）；（3）承包方式為提供勞務(wù)及小型機(jī)具和輔料。合同約定勞務(wù)作業(yè)承包人負(fù)責(zé)與工程有關(guān)的大型機(jī)械、周轉(zhuǎn)性材料租賃和主要材料、設(shè)備采購(gòu)等內(nèi)容的，不屬于勞務(wù)分包。”，亦是，可以從分包作業(yè)的范圍以及具體承包方式去判斷涉案合同是否屬于勞務(wù)分包，如果一項(xiàng)作業(yè)承包人承包的范圍不僅有勞務(wù)，還實(shí)際投入大量資金、機(jī)械以及材料的，則應(yīng)警惕該勞務(wù)分包合同實(shí)際履行的是否是專業(yè)工程分包，是否假借勞務(wù)分包的名義進(jìn)行轉(zhuǎn)包或違法分包。

二、施工勞務(wù)資質(zhì)不分類別與等級(jí)

2001年住建部曾在《建筑業(yè)勞務(wù)分包企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》中對(duì)勞務(wù)作業(yè)分包的種類及資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)作出規(guī)定。其中將勞務(wù)作業(yè)分包劃分為 13 種，分別是（1）木工作業(yè)；（2）砌筑作業(yè)；（3）抹灰作業(yè)；（4）石制作；（5）油漆作業(yè)；（6）鋼筋作業(yè)；（7）混凝土作業(yè)；（8）腳手架作業(yè)；（9）模板作業(yè)；（10）焊接作業(yè)；（11） 水暖電安裝作業(yè)；（12）鈑金作業(yè)；（13）架線作業(yè)。并且針對(duì)上述不同種類又規(guī)定了不同資質(zhì)等級(jí)所對(duì)應(yīng)的要求以及承包范圍。

但隨著行政監(jiān)管部門對(duì)于施工勞務(wù)資質(zhì)強(qiáng)制性管理的逐漸放松，在2023年對(duì)于《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》的修訂中，就已在第五條里明確規(guī)定“施工勞務(wù)資質(zhì)不分類別與等級(jí)”。既是，對(duì)于勞務(wù)作業(yè)承包人只對(duì)其有資質(zhì)的要求，而不再進(jìn)行類別以及等級(jí)的區(qū)分。

不過從未來(lái)發(fā)展的趨勢(shì)看，施工勞務(wù)資質(zhì)未來(lái)可能會(huì)被取消。在2023年，部分地區(qū)（浙江、安徽、陜西）就已經(jīng)開始了建筑勞務(wù)用工的改革試點(diǎn)，并取消對(duì)于勞務(wù)資質(zhì)的辦理。（注：介于此，涉及特殊地區(qū)的勞務(wù)分包合同糾紛案件，還應(yīng)額外考慮該地資質(zhì)取消的試點(diǎn)改革對(duì)于合同效力的影響。）同時(shí)從2023年《住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部等部門關(guān)于加快培育新時(shí)代建筑產(chǎn)業(yè)工人隊(duì)伍的指導(dǎo)意見》也可以看到“以構(gòu)建社會(huì)化專業(yè)化分工協(xié)作的建筑工人隊(duì)伍為目標(biāo)，深化“放管服”改革”的總體思路，以及“引導(dǎo)現(xiàn)有勞務(wù)企業(yè)轉(zhuǎn)型發(fā)展”的主要任務(wù)。因此，在“改革建筑施工勞務(wù)資質(zhì)，大幅降低準(zhǔn)入門檻”的指導(dǎo)意見下，施工勞務(wù)資質(zhì)未來(lái)可能會(huì)被取消。

三、資質(zhì)條件對(duì)于合同效力的影響

新建工司法解釋（一）第五條的法律依據(jù)源自《建筑法》中對(duì)于從事建筑活動(dòng)的建筑施工企業(yè)資質(zhì)資格的要求，若將勞務(wù)作業(yè)分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的承包人則構(gòu)成違法分包。雖然未來(lái)將對(duì)于施工勞務(wù)資質(zhì)的進(jìn)行改革，但在施工勞務(wù)資質(zhì)未被取消的今天，勞務(wù)分包合同的承包人承包勞務(wù)作業(yè)仍必需具備勞務(wù)作業(yè)法定資質(zhì)，否則合同效力將不被法律認(rèn)可。

（參考《最高人民法院新建設(shè)工程施工合同司法解釋（一）理解與適用》）