眾所周知，刑事法官的核心工作是對(duì)被告人的行為定罪量刑，審查是否構(gòu)成犯罪、構(gòu)成何種犯罪，應(yīng)當(dāng)科處何種刑罰以及相應(yīng)的刑罰量。相比于罪名，最終的量刑結(jié)果往往才是被告人與家屬最為關(guān)注的。而在審判實(shí)踐中，被告人的犯罪行為，是如何在法官手中一步步走向罰當(dāng)其罪、量刑均衡的？中間分幾步？有哪些影響因素？本期法律講堂，上海市松江區(qū)人民法院刑事審判庭法官陳鏹為大家解讀定罪量刑相關(guān)要點(diǎn)。

01 一般量刑規(guī)則

在討論從輕、減輕處罰情節(jié)之前，先說(shuō)一般量刑規(guī)則。

根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于常見(jiàn)犯罪的量刑指導(dǎo)意見(jiàn)（試行）》的規(guī)定，量刑時(shí)應(yīng)當(dāng)以定性分析為主，定量分析為輔，以此確定量刑起點(diǎn)、基準(zhǔn)刑和宣告刑。具體來(lái)講：

首先，根據(jù)基本犯罪構(gòu)成事實(shí)，在相應(yīng)的法定刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)；

其次，根據(jù)其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪數(shù)額、犯罪次數(shù)、犯罪后果等犯罪事實(shí)，在量刑起點(diǎn)的基礎(chǔ)上增加刑罰量確定基準(zhǔn)刑；

第三，根據(jù)量刑情節(jié)調(diào)節(jié)基準(zhǔn)刑，并綜合考慮全案情況，依法確定宣告刑。

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量刑總體原則：定性為主，定量為輔

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判決后，公訴機(jī)關(guān)未提起抗訴，被告人也未上訴，本案已發(fā)生法律效力。

02 常見(jiàn)的從輕、減輕量刑情節(jié)

（一）

對(duì)于未成年人犯罪，綜合考慮未成年人對(duì)犯罪的認(rèn)知能力、實(shí)施犯罪行為的動(dòng)機(jī)和目的、犯罪時(shí)的年齡、是否初犯、偶犯、悔罪表現(xiàn)、個(gè)人成長(zhǎng)經(jīng)歷和一貫表現(xiàn)等情況，應(yīng)當(dāng)予以從寬處罰。

1.已滿(mǎn)十二周歲不滿(mǎn)十六周歲的未成年人犯罪，減少基準(zhǔn)刑的30%-60%；

2.已滿(mǎn)十六周歲不滿(mǎn)十八周歲的未成年人犯罪，減少基準(zhǔn)刑的10%-50%。

（二）

對(duì)于已滿(mǎn)七十五周歲的老年人故意犯罪，綜合考慮犯罪的性質(zhì)、情節(jié)、后果等情況，可以減少基準(zhǔn)刑的40%以下；過(guò)失犯罪的，減少基準(zhǔn)刑的20％-50%。

（三）

對(duì)于又聾又啞的人或者盲人犯罪，綜合考慮犯罪性質(zhì)、情節(jié)、后果以及聾啞人或者盲人犯罪時(shí)的控制能力等情況，可以減少基準(zhǔn)刑的50%以下；犯罪較輕的，可以減少基準(zhǔn)刑的50%以上或者依法免除處罰。

（四）

對(duì)于未遂犯，綜合考慮犯罪行為的實(shí)行程度、造成損害的大小、犯罪未得逞的原因等情況，可以比照既遂犯減少基準(zhǔn)刑的50%以下。

（五）

對(duì)于從犯，綜合考慮其在共同犯罪中的地位、作用等情況，應(yīng)當(dāng)予以從寬處罰，減少基準(zhǔn)刑的20%-50%；犯罪較輕的，減少基準(zhǔn)刑的50%以上或者依法免除處罰。

（六）

對(duì)于自首情節(jié)，綜合考慮自首的動(dòng)機(jī)、時(shí)間、方式、罪行輕重、如實(shí)供述罪行的程度以及悔罪表現(xiàn)等情況，可以減少基準(zhǔn)刑的40%以下；犯罪較輕的，可以減少基準(zhǔn)刑的40%以上或者依法免除處罰。惡意利用自首規(guī)避法律制裁等不足以從寬處罰的除外。

（七）

對(duì)于坦白情節(jié)，綜合考慮如實(shí)供述罪行的階段、程度、罪行輕重以及悔罪表現(xiàn)等情況，確定從寬的幅度。

1.如實(shí)供述自己罪行的，可以減少基準(zhǔn)刑的20%以下；

2.如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的同種較重罪行的，可以減少基準(zhǔn)刑的10%-30%；

3.因如實(shí)供述自己罪行，避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的，可以減少基準(zhǔn)刑的30%-50%。

（八）

對(duì)于當(dāng)庭自愿認(rèn)罪的，根據(jù)犯罪的性質(zhì)、罪行的輕重、認(rèn)罪程度以及悔罪表現(xiàn)等情況，可以減少基準(zhǔn)刑的10%以下。依法認(rèn)定自首、坦白的除外。

（九）

對(duì)于立功情節(jié)，綜合考慮立功的大小、次數(shù)、內(nèi)容、來(lái)源、效果以及罪行輕重等情況，確定從寬的幅度。

1.一般立功的，可以減少基準(zhǔn)刑的20%以下；

2.重大立功的，可以減少基準(zhǔn)刑的20%-50%；犯罪較輕的，減少基準(zhǔn)刑的50%以上或者依法免除處罰。

（十）

對(duì)于退贓、退賠的，綜合考慮犯罪性質(zhì)，退贓、退賠行為對(duì)損害結(jié)果所能彌補(bǔ)的程度，退贓、退賠的數(shù)額及主動(dòng)程度等情況，可以減少基準(zhǔn)刑的30%以下；對(duì)搶劫等嚴(yán)重危害社會(huì)治安犯罪的，應(yīng)當(dāng)從嚴(yán)掌握。

（十一）

對(duì)于積極賠償被害人經(jīng)濟(jì)損失并取得諒解的，綜合考慮犯罪性質(zhì)、賠償數(shù)額、賠償能力以及認(rèn)罪悔罪表現(xiàn)等情況，可以減少基準(zhǔn)刑的40%以下；積極賠償?shù)珱](méi)有取得諒解的，可以減少基準(zhǔn)刑的30%以下；盡管沒(méi)有賠償，但取得諒解的，可以減少基準(zhǔn)刑的20%以下。對(duì)搶劫、強(qiáng)奸等嚴(yán)重危害社會(huì)治安犯罪的，應(yīng)當(dāng)從嚴(yán)掌握。

（十二）

對(duì)于當(dāng)事人根據(jù)刑事訴訟法第二百八十八條達(dá)成刑事和解協(xié)議的，綜合考慮犯罪性質(zhì)、賠償數(shù)額、賠禮道歉以及真誠(chéng)悔罪等情況，可以減少基準(zhǔn)刑的50%以下；犯罪較輕的，可以減少基準(zhǔn)刑的50%以上或者依法免除處罰。

（十三）

對(duì)于被告人在羈押期間表現(xiàn)好的，可以減少基準(zhǔn)刑的10%以下。

（十四）

對(duì)于被告人認(rèn)罪認(rèn)罰的，綜合考慮犯罪的性質(zhì)、罪行的輕重、認(rèn)罪認(rèn)罰的階段、程度、價(jià)值、悔罪表現(xiàn)等情況，可以減少基準(zhǔn)刑的30%以下；具有自首、重大坦白、退贓退賠、賠償諒解、刑事和解等情節(jié)的，可以減少基準(zhǔn)刑的60%以下，犯罪較輕的，可以減少基準(zhǔn)刑的60%以上或者依法免除處罰。認(rèn)罪認(rèn)罰與自首、坦白、當(dāng)庭自愿認(rèn)罪、退贓退賠、賠償諒解、刑事和解、羈押期間表現(xiàn)好等量刑情節(jié)不作重復(fù)評(píng)價(jià)。

03 從輕、減輕處罰情節(jié)的

具體適用方式

在審判實(shí)踐中，往往有多個(gè)量刑情節(jié)同時(shí)對(duì)基準(zhǔn)刑進(jìn)行調(diào)節(jié)，此時(shí)法官會(huì)如何適用呢？

在調(diào)節(jié)過(guò)程中必須要遵行一定的方式方法，不能隨意而為，否則將會(huì)出現(xiàn)自由裁量權(quán)“縫隙”過(guò)大，適法不統(tǒng)一等不良后果。

（一）

通常來(lái)說(shuō)，具有單個(gè)量刑情節(jié)的，根據(jù)量刑情節(jié)的調(diào)節(jié)比例直接調(diào)節(jié)基準(zhǔn)刑。例如，被告人禚某伙同他人招募并組織多人赴交通銀行、渤海銀行、盛京銀行等多處辦理銀行卡30余張及配套U盾等，后以每張銀行卡人民幣450元、600元等不等的價(jià)格予以收購(gòu)并交予他人使用。被告人禚某被抓獲到案，到案后拒不供述自己的罪行，也未退出任何的違法所得，但其在庭審中當(dāng)庭表示認(rèn)罪，故被告人禚某僅具有當(dāng)庭認(rèn)罪的從輕處罰情節(jié)。

在量刑時(shí)根據(jù)本案的犯罪事實(shí)在確定基準(zhǔn)刑的基礎(chǔ)上，按照量刑指導(dǎo)意見(jiàn)的規(guī)定，對(duì)其當(dāng)庭認(rèn)罪的情節(jié)減少基準(zhǔn)刑的10%，故作出有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣一萬(wàn)元的宣告刑。

（二）

具有多個(gè)量刑情節(jié)的，一般根據(jù)各個(gè)量刑情節(jié)的調(diào)節(jié)比例，采用同向相加、逆向相減的方法調(diào)節(jié)基準(zhǔn)刑。

案例

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本案中，對(duì)被告人小鐘而言，影響其量刑的情節(jié)有哪些呢？

小鐘系主犯，到案后能如實(shí)供述自己的罪行，具有坦白情節(jié)；且主動(dòng)檢舉揭發(fā)他人犯罪，并查證屬實(shí)，具有立功情節(jié)；并在家屬的幫助下對(duì)被害人進(jìn)行了退賠，并取得相應(yīng)諒解。在量刑時(shí)，根據(jù)小鐘的犯罪數(shù)額確定基準(zhǔn)刑，然后依次先后適用坦白、立功、退賠獲得諒解量刑情節(jié)按照確定的比例對(duì)基準(zhǔn)刑進(jìn)行調(diào)節(jié)，最終確定宣告刑，而不是確定各量刑情節(jié)的比例后進(jìn)行簡(jiǎn)單相加，再一并對(duì)基準(zhǔn)刑進(jìn)行調(diào)整。故最終法院確定的小鐘宣告刑（主刑）為二年六個(gè)月，區(qū)別于同為主犯的小楊有期徒刑三年六個(gè)月、小程有期徒刑三年。

此外要注意的是，根據(jù)規(guī)定具有未成年人犯罪、老年人犯罪、限制行為能力的精神病人犯罪、又聾又啞的人或者盲人犯罪，防衛(wèi)過(guò)當(dāng)、避險(xiǎn)過(guò)當(dāng)、犯罪預(yù)備、犯罪未遂、犯罪中止，從犯、脅從犯和教唆犯等量刑情節(jié)的，先適用該量刑情節(jié)對(duì)基準(zhǔn)刑進(jìn)行調(diào)節(jié)，在此基礎(chǔ)上，再適用其他量刑情節(jié)進(jìn)行調(diào)節(jié)。

（三）

被告人犯數(shù)罪，同時(shí)具有適用于個(gè)罪的立功、累犯等量刑情節(jié)的，先適用該量刑情節(jié)調(diào)節(jié)個(gè)罪的基準(zhǔn)刑，確定個(gè)罪所應(yīng)判處的刑罰，再依法實(shí)行數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行的刑罰。

法官? 提醒

根據(jù)刑法確定的從輕、減輕處罰情節(jié)，除具有特殊身份等量刑情節(jié)我們無(wú)法自主把握之外，對(duì)于自首、立功、坦白、退賠退贓等量刑情節(jié)，都是我們能夠主動(dòng)把握的。

因此一旦實(shí)施了犯罪行為，最好的策略無(wú)疑是積極配合司法機(jī)關(guān)，爭(zhēng)取自首、立功，有條件的積極退贓退賠，因?yàn)檫@些情節(jié)都是實(shí)實(shí)在在可以在量刑有所幫助的，能夠有效減少最終的宣告刑期，早日回歸家庭、回歸社會(huì)。所以在我們國(guó)家“坦白從寬、抗拒從嚴(yán)”絕不是一句空話(huà)。