【建設(shè)工程】通用合同條款與專用合同條款

一、基本解讀

為了指導(dǎo)當(dāng)事人簽訂施工合同，住建部與國家工商總局制定了多個版本的《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》及其他工程合同示范文本。此外，國家發(fā)改委等9部門聯(lián)合頒布的《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》等標(biāo)準(zhǔn)文本中也包括了合同條款及格式。合同由合同協(xié)議書、通用合同條款和專用合同條款三部分構(gòu)成，參考了FIDIC合同文本的框架結(jié)構(gòu)。在示范文本項下，通用合同條款是根據(jù)法律、行政法規(guī)等規(guī)定，就工程建設(shè)的實施及相關(guān)事項，對當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)作出的原則性約定。專用合同條款是合同當(dāng)事人根據(jù)不同建設(shè)工程的特點及具體情況，對通用合同條款所作的細(xì)化完善、補充及修改，但不得違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定。專用合同條款與通用合同條款的適用序及規(guī)則，應(yīng)結(jié)合工程建設(shè)項目性質(zhì)、合同約定，交易慣例以及上述條款的性質(zhì)、功能等為判斷依據(jù)。根據(jù)《<標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)資格預(yù)審文件>和<標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件>暫行規(guī)定》(2023年修正)第2條、第6條等的規(guī)定，《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》適用于依法必須招標(biāo)的工程建設(shè)項目。行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件中的專用合同條款可對《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》中的通用合同條款進行補充、細(xì)化，除通用合同條款明確專用合同條款可作出不同約定外，補充和細(xì)化的內(nèi)容不得與通用合同條款強制性規(guī)定相抵觸，否則抵觸內(nèi)容無效。此外，專用合同條款系發(fā)包人與承包人依照法律、行政法規(guī)規(guī)定，結(jié)合具體工程的實際情況，經(jīng)協(xié)商達成一致意見的條款，是對通用合同條款的具體化、補充或修改。基于專用合同條款的上述基本性質(zhì)和功能，應(yīng)按照以下原則，結(jié)合具體文本確定專用合同條款和通用合同條款的關(guān)系和適用方式。

1.依照合同約定，如果專用合同條款是對通用合同條款的具體細(xì)化或補充，則應(yīng)一并適用兩類條款綜合認(rèn)定當(dāng)事人的真實意思表示，并作為確定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的根據(jù)。

2.如果專用合同條款是對通用合同條款修改或兩者之間的約定存在沖突，則按照合同文件優(yōu)先解釋順序的原則，優(yōu)先適用專用合同條款的約定。在實質(zhì)性內(nèi)容上，如果專用合同條款的內(nèi)容與招投標(biāo)文件不一致的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條第1款的規(guī)定，以招投標(biāo)文件作為合同履行之依據(jù)。詳見【2.8中標(biāo)合同】。

二、部分通用合同條款屬于建筑行業(yè)交易習(xí)慣，一定情況下可以填補合同漏洞

以住建部、國家工商行政管理總局聯(lián)合發(fā)布的《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》為例，有觀點認(rèn)為，該示范文本系政府主管部門長期貫宣并推薦使用，其中的通用合同條款的法律地位屬于行業(yè)交易習(xí)慣，根據(jù)《合同法》第61條的規(guī)定，合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。事實上，《建設(shè)工程司法解釋》不少條款規(guī)定都吸納了示范文本通用合同條款的內(nèi)容。[1]山東高院《2008審判工作紀(jì)要》之四(五)關(guān)于建設(shè)工程施工合同示范文本的適用問題中指出:“為了規(guī)范建設(shè)工程施工活動，我國國家有關(guān)部門先后制定了建設(shè)工程施工合同示范文本等多項格式合同文本，這些文本一般由協(xié)議書、通用合同條款、專用合同條款三部分內(nèi)容組成，其中通用合同條款既是國家為加強建筑行業(yè)的行政管理而制定的規(guī)范，也是建筑行業(yè)中眾多交易習(xí)慣的總結(jié)和體現(xiàn)，是建設(shè)工程施工合同必不可少的條件。實踐中，應(yīng)當(dāng)注重對建筑行業(yè)交易習(xí)慣的運用，對當(dāng)事人采用示范文本簽訂合同的，在協(xié)議書沒有明確約定的情形下，可以采納通用合同條款確定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)”。同年發(fā)布的江蘇高院《意見》第8條亦曾規(guī)定建設(shè)工程合同生效后，當(dāng)事人對有關(guān)內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者參照國家建設(shè)部和國家工商總局聯(lián)合推行的《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》的通用合同條款確定。”

司法實踐對于哪些通用合同條款屬于行業(yè)交易習(xí)慣采取審慎的態(tài)度，將綜合衡量當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，結(jié)合個案進行具體認(rèn)定。最高院(2023)民提字第30號認(rèn)為，發(fā)包人在確認(rèn)工程結(jié)算造價后，應(yīng)當(dāng)在合理限內(nèi)支付工程價款。雖然雙方未就合同終止履行后工程價款給付時間做出約定，但涉案合同中的通用合同條款作為建筑行業(yè)的合同簽訂示范文本，體現(xiàn)了行業(yè)交易慣例，可以作為認(rèn)定合理期限的依據(jù)。涉案合同通用合同條款33.2約定，發(fā)包人確認(rèn)竣工結(jié)算報告后通知經(jīng)辦銀行向承包人支付工程竣工結(jié)算價款。發(fā)包人收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天無正當(dāng)理由不支付工程竣工結(jié)算價款，從第29天起按承包人同期向銀行貸款利率支付拖欠工程價款的利息，并承擔(dān)違約責(zé)任。最終依照上述交易慣例認(rèn)定發(fā)包人的工程款付款時間。湖北高院(2023)民一終字第0074號認(rèn)為，該案合同中未約定發(fā)包人對進度款的審核期限。據(jù)此，結(jié)合建筑行業(yè)的交易習(xí)慣，承包人向發(fā)包人提交工程款支付申請表后，后者應(yīng)及時審核并付款。從《2023版施工合同示范文本》通用合同條款2.4.4有關(guān)進度款審核的約定和支付條款及《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》，發(fā)包人審核及支付工程進度款的最長周期為28天。

本案中，監(jiān)理單位收到承包人的工程支付申請表后出具了按形象施工進度付款的意見，但未發(fā)出期中支付證書、發(fā)包人在收到工程款支付申請表三個月后才逾期審查回復(fù)應(yīng)視為對承包人申請5919955元的認(rèn)可。發(fā)布人最遲應(yīng)予收到通知后28天按承包人申請的金額支付進度款。但是，司法實務(wù)并未機械地將所有通用合同條款都認(rèn)定為交易習(xí)慣。如在湖南高院(2023)法民終字456號案中，施工合同補充協(xié)議約定“工程結(jié)算完畢一個月內(nèi)付至工程總造價的95％”，同時專用合同條款約定“工程竣工結(jié)算由發(fā)包人先初審，最終以發(fā)包方委托的審計單位的審計結(jié)果為準(zhǔn)。”雙方未明確約定發(fā)包人委托審計的具體時間。承包人主張適用通用合同條款第33條“發(fā)包人應(yīng)在收到竣工結(jié)算報告及結(jié)算資料后28天內(nèi)審核完半，自第29天起開計付利息。”湖南高院最終認(rèn)為，涉案工程預(yù)估價僅8500萬元，而最終結(jié)算造價高達1.7億元，發(fā)包人明顯不可能在28天之內(nèi)完成初審，并委托計單位審計完畢，因此，未支持承包人按照適用通用條款條款的約定在收到資料后28天內(nèi)支付相關(guān)款項的要求。