我們知道，支付違約金與定金罰則同為違約責(zé)任的形態(tài)，即承擔(dān)違約責(zé)任的方式。那么，當(dāng)合同中既約定了違約金又約定了定金時，選擇主張何種責(zé)任形態(tài)對我們的訴訟結(jié)果有很大的影響。另外，補(bǔ)償性違約金與逾期違約金如何進(jìn)行理解？選擇定金罰則對案件又會有哪些影響？司法實(shí)踐中的案例對我們代理案件有何啟示？今天，筆者與諸位詳細(xì)探討這些問題，以便在今后訴訟策略選擇時能夠給予一些幫助，權(quán)衡利弊，選擇出最優(yōu)的訴訟方案。

一，7種違約責(zé)任形態(tài)

我們民法規(guī)定的違約責(zé)任，其實(shí)有7種形態(tài)，也就是當(dāng)發(fā)生違約行為時承擔(dān)違約責(zé)任的具體方式。這7種方式為：實(shí)際履行、采取補(bǔ)救措施（修理、更換、重作）、支付違約金、定金罰則、賠償損失、減少價(jià)款或報(bào)酬、支付費(fèi)用或喪失利息請求權(quán)（受領(lǐng)遲延時的違約責(zé)任）。

二，不能并用的兩種違約責(zé)任形態(tài)

當(dāng)然，這其中的支付違約金和適用定金罰則，則是在訴訟當(dāng)中不能并用的兩種違約責(zé)任形態(tài)。《民法典》第588條規(guī)定，“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。”那么，訴訟中如何選擇適用對于案件的結(jié)果來說就有一定的影響。

我們先來談?wù)勥`約金。在司法實(shí)踐中，筆者曾經(jīng)在法院的判決中看到，對違約金進(jìn)行了分類適用，即違約金大致可區(qū)分為不履行合同的違約金、逾期履行的違約金、瑕疵履行的違約金。三種違約金所適用的范圍不同：1.不履行合同違約金的適用，意味著違約方?jīng)]有履行合同主義務(wù)。若當(dāng)事人在案件中行使合同解除權(quán)并主張違約金，該違約金即是基于對方當(dāng)事人不履行合同主義務(wù)，應(yīng)等同于不履行賠償金。2.逾期履行的違約金、瑕疵履行的違約金是在違約方履行合同主義務(wù)的前提下，給予守約方接受違約方的逾期或履行瑕疵的補(bǔ)償。若當(dāng)事人雙方合同約定：一方違約時，應(yīng)按未付價(jià)款總額百分之十向守約方加付違約金等。

由此可見，我們?nèi)粼谠V訟中主張違約金，還要具體案件具體分析，看看合同是否實(shí)際履行及合同的履行程度和狀況，來明確主張的是不履行合同的違約金還是逾期履行的違約金。逾期履行的違約金，有約定的從約定，在合同同時存在違約金與定金時，我們就要計(jì)算一下，看主張逾期履行違約金還是定金對于自己更有利了，當(dāng)然逾期違約金會涉及一個合同解除時間的判斷，這也是我們要高度關(guān)注的問題。那么，如果是主張不履行合同的違約金呢？就會涉及對合同的履行程度的考慮，如果只是支付了部分定金，履行了定金部分而后不再履行，很大程度上法院會認(rèn)定此種履行為合同履行的初始階段，未達(dá)到大部分履行的程度，如果雙方對合同的訂立都存在過錯，法院一般會酌定被告按照總金額的百分之十的標(biāo)準(zhǔn)向原告支付違約金。因此，這個時候，我們要權(quán)衡這樣的判決與選擇定金罰則的情況下，哪種選擇更有益處。

另外，選擇主張違約金時，我們還可以參考《民法典》第584條的規(guī)定，“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，造成對方損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益；但是，不得超過違約一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違約可能造成的損失。”可見，主張違約金時要注意一些限制或者說作為對方代理律師時可以從以下方面進(jìn)行抗辯：①可預(yù)見規(guī)則；②減損規(guī)則（即違約后對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失擴(kuò)大，否則對擴(kuò)大部分不能請求賠償）；③過錯相抵規(guī)則；損益相抵規(guī)則等。

我們再來探討定金罰則。《民法典》第五百八十八條規(guī)定，“當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。定金不足以彌補(bǔ)一方違約造成的損失的，對方可以請求賠償超過定金數(shù)額的損失。”由此可知，違約金與定金關(guān)系為擇一適用，不能是并用關(guān)系。因?qū)Ψ竭`約，我方主張適用定金罰則的，為保障守約方的權(quán)益，法院一般會判決收受定金的一方雙倍返還定金。當(dāng)然，若適用定金罰則，以定金為基數(shù)計(jì)算的利息無法律根據(jù)，一般不會支持。同時，通過分析《民法典》的這一條規(guī)定 可知，雖然違約金與定金不能并用，但定金在一定情況下是可以和損害賠償并用的，比如主張定金罰則，但實(shí)際損失超過了定金，還可以主張實(shí)際損失。對此，司法解釋也有相關(guān)規(guī)定，《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十八條規(guī)定：“買賣合同約定的定金不足以彌補(bǔ)一方違約造成的損失，對方請求賠償超過定金部分的損失的，人民法院可以并處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應(yīng)高于因違約造成的損失”。也就是說，在定金和損失賠償可以并存的情況下，損失賠償指的是超出定金部分的損失直接請求權(quán)，與定金請求權(quán)之間也只是單向補(bǔ)充關(guān)系，并非累計(jì)疊加。

三，案例索引

(2023)遼02民終8477號 仲利國際租賃有限公司、大連銀峰國際貿(mào)易有限公司等融資租賃合同糾紛民事二審民事判決書

裁判要旨：關(guān)于仲利公司作為出租人行使訴權(quán)及其主張違約金性質(zhì)的分析。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十條第一款之規(guī)定，出租人既請求承租人支付合同約定的全部未付租金又請求解除融資租賃合同的，人民法院應(yīng)告知其依照民法典第七百五十二條規(guī)定作出選擇。結(jié)合本案仲利公司的訴請，其并未行使合同解除權(quán)，而是請求承租人銀峰貿(mào)易公司支付全額租金。在此情況下，出租人仍是在合同繼續(xù)履行的場景下，要求承租人履行合同項(xiàng)下的義務(wù)。而違約金主要是為了彌補(bǔ)守約方因違約方的違約行為而造成的損失。當(dāng)然，違約金還包含對違約方否定性的評價(jià)，即也具有一定的懲罰性質(zhì)。所以，違約金的范圍還可包括守約方合理可期得利益的損失。由此，違約金大致可區(qū)分為不履行合同的違約金、逾期履行的違約金、瑕疵履行的違約金。三種違約金所適用的范圍不同：1.不履行合同違約金的適用，意味著違約方?jīng)]有履行合同主義務(wù)。若出租人仲利公司在本案中行使合同解除權(quán)并主張違約金，該違約金即是基于承租人不履行合同主義務(wù)，應(yīng)等同于不履行賠償金。2.逾期履行的違約金、瑕疵履行的違約金是在違約方履行合同主義務(wù)的前提下，給予守約方接受違約方的逾期或履行瑕疵的補(bǔ)償。具體到本案中，雙方合同約定：承租人違約時，應(yīng)按未到期租金總額百分之十向出租人加付違約金。根據(jù)雙方上訴所述，銀峰貿(mào)易公司實(shí)際租賃期間僅為2個月，仲利公司作為出租人在承租人逾期后立即取回租賃物。所以前述合同約定方式所計(jì)算的違約金與仲利公司所主張的逾期履行損失并不對等。在銀峰貿(mào)易公司抗辯違約金過高的前提下，一審法院以仲利公司實(shí)際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯程度以及逾期利益等綜合因素，酌定以剩余未付租金4212000元為基數(shù)，按照全國銀行拆借中心公布的貸款市場報(bào)價(jià)利率自2023年11月28日至實(shí)際履行完畢之日止計(jì)算違約金。該違約金的計(jì)算方式符合公平原則，本院予以認(rèn)同。

四，總結(jié)

綜上所述，當(dāng)合同中既約定了違約金又約定了定金時，選擇主張何種責(zé)任形態(tài)對我們的訴訟結(jié)果有一定影響。

選擇主張違約金，要明確合同的履行程度，是否是初始履行階段、是否履行了合同的主要義務(wù)，同時，明確自己主張的違約金是不履行合同的違約金、還是逾期履行的違約金、瑕疵履行的違約金，并與定金罰則的計(jì)算結(jié)果進(jìn)行比較，從而選擇訴訟策略。并注意考慮，主張違約金的限制或者說作為對方代理律師時可以進(jìn)行的4種抗辯規(guī)則，即：①可預(yù)見規(guī)則；②減損規(guī)則；③過錯相抵規(guī)則；損益相抵規(guī)則等。選擇定金罰則，要考慮實(shí)際損失，定金是否能夠彌補(bǔ)實(shí)際損失，是否還要提定金之外的損害賠償?shù)取?/p>