夫妻之間發(fā)生性關(guān)系，可能構(gòu)成強(qiáng)奸罪？

2023年11月下旬，河北省磁縣人民法院公布了一起案子：當(dāng)?shù)匾荒凶釉谄拮犹岢鲭x婚訴訟期間，強(qiáng)行與對(duì)方發(fā)生性關(guān)系，因妻子反抗且處于月經(jīng)期未能得逞，法院后判決其犯強(qiáng)奸罪，判處有期徒刑八個(gè)月。

這起婚內(nèi)強(qiáng)奸案公布后，引起了社會(huì)的關(guān)注與討論。事實(shí)上，婚內(nèi)強(qiáng)奸獲罪并不新鮮，早在1999年和2000年，最高人民法院編纂的《刑事審判參考》先后發(fā)布了兩起指導(dǎo)案例：白俊峰強(qiáng)奸案、王衛(wèi)明強(qiáng)奸案。王衛(wèi)明強(qiáng)奸案的裁判理由中提到：“在一般情況下，丈夫不能成為強(qiáng)奸罪的主體。但是，夫妻同居義務(wù)是從自愿結(jié)婚行為推定出來(lái)的倫理義務(wù)，不是法律規(guī)定的強(qiáng)制性義務(wù)?！瓕?duì)于所有的婚內(nèi)強(qiáng)奸行為一概不以犯罪論處也是不科學(xué)的。例如在婚姻關(guān)系非正常存續(xù)期間……已不能再推定女方對(duì)性行為是一種同意的承諾?！?/p>

二十幾年來(lái)，走入司法程序的這類案件并不多。澎湃新聞?dòng)浾咭浴盎閮?nèi)強(qiáng)奸”為關(guān)鍵詞，在裁判文書網(wǎng)上檢索到42份判決書，其中，刑事案件不足五分之一，其余多為關(guān)于離婚糾紛的民事案件。在這些刑事案件中，最終被判構(gòu)成強(qiáng)奸罪的，都是男女雙方處于婚姻非正常存續(xù)期間，或者未婚同居期間，男方采取暴力、脅迫手段對(duì)女方實(shí)施強(qiáng)奸。

“以前，婦女必須三從四德，在家從父，出嫁從夫，老來(lái)從子?！北本┣蓭熓聞?wù)所律師呂孝權(quán)說(shuō)，受這種傳統(tǒng)的家庭觀念影響，一些人對(duì)家庭暴力中的性暴力習(xí)以為常，而婚內(nèi)強(qiáng)奸實(shí)質(zhì)上侵害了妻子的性自主權(quán)。

2008年，最高人民法院頒布《涉及家庭暴力婚姻案件審理指南》提出，家庭暴力，包括性暴力，也就是加害人強(qiáng)迫受害人以其感到屈辱、恐懼、抵觸的方式接受性行為，或殘害受害人性器官等性侵犯行為。

也是在同一年，呂孝權(quán)開始為遭受家暴的女性提供法律援助。他發(fā)現(xiàn)，婚內(nèi)強(qiáng)奸不同于一般的強(qiáng)奸，它更加隱蔽，受害人往往羞于言說(shuō)。但他同時(shí)也表示，如果妻子的性自主權(quán)無(wú)限擴(kuò)大化，可能不利于婚姻穩(wěn)定與社會(huì)和諧。

【以下是澎湃新聞?dòng)浾吲c呂孝權(quán)的對(duì)話】

婚內(nèi)強(qiáng)奸是家庭暴力下的性暴力，傷害程度不亞于婚外強(qiáng)奸

澎湃新聞：什么是婚內(nèi)強(qiáng)奸？

呂孝權(quán)：《刑法》第236條規(guī)定，強(qiáng)奸罪是指違背婦女意志，以暴力、脅迫或者其他手段，強(qiáng)行與婦女發(fā)生性關(guān)系的行為。從法律條文看，《刑法》并沒(méi)有將丈夫排除在犯罪主體之外，是否違背婦女意志才是強(qiáng)奸罪構(gòu)成的關(guān)鍵要素。對(duì)于婚內(nèi)強(qiáng)奸，我個(gè)人贊同可以如此界定：在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，丈夫違背妻子意志，以暴力等手段強(qiáng)行與妻子發(fā)生性關(guān)系的行為。

澎湃新聞：司法實(shí)踐過(guò)程中，對(duì)婚內(nèi)強(qiáng)奸如何定罪和判刑？

呂孝權(quán)：婚內(nèi)強(qiáng)奸，涉及民刑交叉。我國(guó)《民法典（婚姻家庭編）》和《刑法》都沒(méi)有對(duì)這種行為的合法性和違法性給以明確的規(guī)定。由于缺乏統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，實(shí)踐中，各地公安機(jī)關(guān)對(duì)婚內(nèi)強(qiáng)奸是否應(yīng)該立案、人民法院對(duì)婚內(nèi)強(qiáng)奸是否應(yīng)該受理、如何定性等問(wèn)題都莫衷一是，做法也是千差萬(wàn)別。這樣的混亂局面與法律的權(quán)威性、統(tǒng)一性和公平性無(wú)疑是背道而馳的。最高人民法院刑一庭編纂的《刑事審判參考》在1999年第3輯和2000年第2輯刊載了兩個(gè)婚內(nèi)強(qiáng)奸案例。從案情和審判結(jié)果看，最高人民法院傾向于采用以婚姻狀態(tài)（是否存續(xù)）作為是否構(gòu)成強(qiáng)奸罪的處置思路，即以不認(rèn)定（強(qiáng)奸罪）為原則，以認(rèn)定為例外。

澎湃新聞：你之前代理過(guò)婚內(nèi)強(qiáng)奸的案子嗎？

呂孝權(quán)：沒(méi)有?；閮?nèi)強(qiáng)奸這種現(xiàn)象應(yīng)該是廣泛存在的，但形成案例，進(jìn)入司法程序的比較少。一般情況下，妻子不會(huì)單獨(dú)把婚內(nèi)強(qiáng)奸這個(gè)事拿出來(lái)對(duì)丈夫發(fā)起刑事控告。平時(shí)我們更多是把婚內(nèi)強(qiáng)奸認(rèn)定為性暴力，把它作為家庭暴力常見(jiàn)的一種暴力行為來(lái)進(jìn)行討論。

澎湃新聞：如何了解到這種現(xiàn)象廣泛存在？

呂孝權(quán)：我接觸過(guò)很多家庭暴力案件，表面上看，它是身體暴力加精神暴力，但其實(shí)很多同時(shí)存在著性暴力，只是被害人羞于提起這個(gè)事。甚至被害人自己也覺(jué)得，她跟對(duì)方是夫妻，雙方發(fā)生性關(guān)系是正常的事情，而且家丑不可外揚(yáng)。在這種觀念影響下，性暴力經(jīng)常被掩藏。

澎湃新聞：你代理過(guò)的案子有隱藏在家暴下的婚內(nèi)強(qiáng)奸嗎？

呂孝權(quán)：有，但沒(méi)有做過(guò)統(tǒng)計(jì)和研究。通常情況是，我們?cè)趲褪芎φ咦黾冶┑娜松戆踩Ｗo(hù)令，或者家暴離婚損害賠償訴訟，當(dāng)我們的信任關(guān)系徹底建立起來(lái)時(shí)，她們有可能會(huì)在無(wú)意中提及婚內(nèi)被強(qiáng)奸的事情，但這個(gè)很難舉證。

澎湃新聞：為什么尋找證據(jù)很困難？

呂孝權(quán)：普通強(qiáng)奸案的被害者尋找證據(jù)就很困難，因?yàn)樗哂懈叨入[私性的特點(diǎn)。而婚內(nèi)強(qiáng)奸的雙方有特殊的親密關(guān)系，首先，受害者如果沒(méi)有意識(shí)到這是一種違法行為，她不會(huì)留意，進(jìn)而去收集證據(jù)；其次，司法機(jī)關(guān)也會(huì)考慮雙方的特殊關(guān)系，立案也會(huì)更難。

澎湃新聞：有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，婚內(nèi)強(qiáng)奸的惡性弱于婚外強(qiáng)奸。

呂孝權(quán)：不一定，社會(huì)上普通的強(qiáng)奸案多是偶發(fā)的，而婚內(nèi)強(qiáng)奸具有反復(fù)性、長(zhǎng)期性的特點(diǎn)。如果法律對(duì)婚內(nèi)強(qiáng)奸采取束手旁觀的態(tài)度，妻子有可能反復(fù)遭受丈夫的強(qiáng)奸。這對(duì)妻子身心的摧殘、傷害程度可能不亞于婚外強(qiáng)奸。

性自主權(quán)與同居義務(wù)產(chǎn)生沖突時(shí)，法律如何取舍？

澎湃新聞：有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，丈夫不能成為強(qiáng)奸罪的主體，你對(duì)此怎么看？

呂孝權(quán)：我認(rèn)為這種觀點(diǎn)是沒(méi)有任何根據(jù)的。一些人對(duì)婚內(nèi)強(qiáng)奸持否定態(tài)度，他們的理論依據(jù)是“婚姻契約論”。也就是認(rèn)為婚姻是男女雙方自愿訂立的、以長(zhǎng)久共同生活為目的的一種民事契約。根據(jù)“婚姻契約論”，妻子已經(jīng)事先承諾在婚姻關(guān)系存續(xù)期間服從丈夫的性要求（即同居義務(wù)），丈夫不需要在每一次性生活前都必須征得妻子的同意。因此，以這一合法契約為前提，即使丈夫違背妻子的意愿強(qiáng)行進(jìn)行性行為，也不屬于強(qiáng)奸罪的范疇。

澎湃新聞：矛盾點(diǎn)也在這里？

呂孝權(quán)：對(duì)，主要是“婚姻契約論”的同居義務(wù)與女性的性自由和性自主權(quán)之間的矛盾。我之前寫過(guò)文章，對(duì)“婚姻契約論”的觀點(diǎn)進(jìn)行了反駁。首先，“婚姻契約論”沒(méi)有考慮妻子的性自由和性自主權(quán)利。你憑什么只考慮丈夫的性自主權(quán)，而不考慮妻子的性自主權(quán)？第二點(diǎn)，夫妻之間應(yīng)該互相扶助、互相理解、互相尊重，這是現(xiàn)代婚姻的基本價(jià)值追求。婚內(nèi)強(qiáng)奸是最隱秘的家庭暴力行為，會(huì)影響到婚姻關(guān)系和家庭的穩(wěn)定，它集中體現(xiàn)了男權(quán)文化對(duì)婦女的歧視和摧殘。第三個(gè)理由，婚內(nèi)強(qiáng)奸侵害了妻子的人格尊嚴(yán)和婚姻平等權(quán)?；橐鍪切躁P(guān)系的承諾，但是性并不是婚姻的全部。夫妻之間性的實(shí)現(xiàn)與滿足必須是有尊嚴(yán)的、平等的和規(guī)范的。性生活是夫妻之間自然默契的靈與肉的交流，雙方自愿是夫妻進(jìn)行性生活的前提條件，丈夫沒(méi)有權(quán)利任意支配、蔑視妻子的人格和意志，這也是已婚婦女人格獨(dú)立和人身自由的最起碼要求。認(rèn)可丈夫的性侵犯權(quán)利，否認(rèn)妻子的性拒絕權(quán)利，是對(duì)夫妻平等的極端藐視，也是嚴(yán)重違反性生活應(yīng)該自愿、互娛這一基本性道德的要求的，更是對(duì)權(quán)利、義務(wù)對(duì)等性的曲解。

當(dāng)二者產(chǎn)生沖突時(shí)，我們應(yīng)該怎么取舍，這才是問(wèn)題的關(guān)鍵。

澎湃新聞：一些人擔(dān)心婚內(nèi)強(qiáng)奸成為某些心懷不軌的妻子謀害丈夫的手段。

呂孝權(quán)：考慮丈夫的行為是否構(gòu)成強(qiáng)奸罪時(shí)，一方面要討論強(qiáng)奸罪的本質(zhì)，同時(shí)也要考慮婚姻這一客觀事實(shí)。我對(duì)相關(guān)信息進(jìn)行了搜集、整理和匯總，個(gè)人以為丈夫是否采取了暴力手段，是他的行為是否構(gòu)成強(qiáng)奸罪的評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)。這只是我個(gè)人的觀點(diǎn)，并不一定就正確。其實(shí)，根據(jù)我們現(xiàn)行的《刑事訴訟法》，重證據(jù)、輕口供、無(wú)罪推定、疑罪從無(wú)等是基本規(guī)則，應(yīng)該不會(huì)出現(xiàn)讓妻子鉆法律漏洞的情況。我覺(jué)得，婚內(nèi)強(qiáng)奸罪的界定，也不應(yīng)當(dāng)過(guò)于擴(kuò)大化，需要做適當(dāng)?shù)南拗?，即在?qiáng)奸罪的本質(zhì)與婚姻客觀事實(shí)之間需要一個(gè)平衡點(diǎn)。

澎湃新聞：你覺(jué)得妻子的性自主權(quán)擴(kuò)大化會(huì)產(chǎn)生什么影響？

呂孝權(quán)：很明顯的問(wèn)題是，另一方的性需求怎么得到滿足？如果妻子的性自主權(quán)無(wú)限擴(kuò)大化，很容易導(dǎo)致對(duì)方出現(xiàn)婚內(nèi)出軌。這對(duì)婚姻的穩(wěn)定、社會(huì)的和諧都是一個(gè)負(fù)面因素。所以說(shuō)，如果完全按照《刑法》上的強(qiáng)奸罪來(lái)界定婚內(nèi)強(qiáng)奸，那“婚姻契約論”里另一方的同居權(quán)又怎么保護(hù)？現(xiàn)實(shí)生活中，有多少婚姻解體是因?yàn)樾陨畈缓椭C導(dǎo)致，結(jié)婚的目的絕不是為了離婚吧？當(dāng)然，不排除女方是被強(qiáng)迫結(jié)婚的，或者是為了家族利益而結(jié)婚，妻子根本就不愛(ài)丈夫。在這種情況下，雙方是否應(yīng)當(dāng)考慮通過(guò)協(xié)商的方式好聚好散？

澎湃新聞：有過(guò)妻子的性自主權(quán)擴(kuò)大化這樣的案例嗎？

呂孝權(quán)：妻子長(zhǎng)期拒絕跟合法配偶發(fā)生性關(guān)系，然后性自主權(quán)擴(kuò)大化導(dǎo)致的影響我沒(méi)有接觸過(guò)。我接觸過(guò)的一例是，妻子結(jié)婚十年，有五年的無(wú)性婚姻。有一個(gè)問(wèn)題是，這種消極行為長(zhǎng)期是否構(gòu)成性暴力？我們不能忽視這種現(xiàn)象所造成的傷害。但也有一些人認(rèn)為，如果長(zhǎng)期拒絕發(fā)生性關(guān)系也構(gòu)成家庭暴力的話，是不是為丈夫?qū)嵤┗閮?nèi)強(qiáng)奸提供了一個(gè)借口？