2023年馬上就要過去了。2023年遇到的第一個知識點首選法定節(jié)假日的元旦,今日通過此篇文章,從法律、地方性規(guī)定以及案例中,采取問答的方式,為大家分享各地的實操口徑和知識點,希望對大家在日常的工作中有所幫助。

一、元旦放假安排

答:2023年1月1日(周六)、1月2日(周日)、1月3日(周一),合計放假三天

二、元旦放假的三天的性質(zhì)

答:2023年1月1日,屬于法定節(jié)假日,帶薪休假

2023年1月2日,屬于休息日,無薪休假

2023年1月3日,屬于順延休假,主要是因為1號的法定節(jié)假日遇到休息日的,要順延

法律依據(jù):《全國年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法(2023修訂)》第六條:全體公民放假的假日,如果適逢星期六、星期日,應(yīng)當(dāng)在工作日補假。部分公民放假的假日,如果適逢星期六、星期日,則不補假。

注意:上述主要是標(biāo)準(zhǔn)工時制下的定性邏輯,綜合工時或不定時可能有些許偏差

三、元旦放假三天的工資計算方式

答:1月1日,若勞動者提供勞動,應(yīng)當(dāng)支付3倍的加班工資

1月2日,若勞動者提供勞動,應(yīng)當(dāng)安排調(diào)休或者額外支付2倍的加班工資

1月3日,若勞動者提供勞動,應(yīng)當(dāng)安排調(diào)休或者額外支付2倍的加班工資

四、法定節(jié)假日上班能否安排調(diào)休,不結(jié)算加班工資?

答:不能

五、法定節(jié)假日加班,額外結(jié)算幾倍加班工資

答:一般情況下是結(jié)算額外三倍,有個別區(qū)域支持用人單位額外結(jié)算2倍

(一)法律規(guī)定

《勞動法(2009修正)》第四十四條有下列情形之一的,用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報酬:(三)法定休假日安排勞動者工作的,支付不低于工資的百分之三百的工資報酬。

(二)分歧根源

1、《勞動法(1994)》第五十一條:勞動者在法定休假日和婚喪假期間以及依法參加社會活動期間,用人單位應(yīng)當(dāng)依法支付工資;

2、《勞動和社會保障部關(guān)于職工全年月平均工作時間和工資折算問題的通知》( 勞社部發(fā)〔2008〕3號)規(guī)定:按照《勞動法》第五十一條的規(guī)定,法定節(jié)假日用人單位應(yīng)當(dāng)依法支付工資,即折算日工資、小時工資時不剔除國家規(guī)定的11天法定節(jié)假日。據(jù)此,月計薪天數(shù)=(365天-104天)÷12月=21.75天,即法定節(jié)假日當(dāng)天勞動者不上班,但是也不扣薪,相當(dāng)于是帶薪休假。

法律規(guī)定的“支付不低于工資的百分之三百的工資報酬”,這里是否包括法定節(jié)假日當(dāng)天用人單位已經(jīng)支付的工資報酬?

(三)地方性規(guī)定以及經(jīng)典案例

1、全國層面

(1)勞部發(fā)〔1995〕226號-關(guān)于印發(fā)《對〈工資支付暫行規(guī)定〉有關(guān)問題的補充規(guī)定》的通知第二條:安排在法定休假節(jié)日工作的,應(yīng)另外支付給勞動者不低于勞動合同規(guī)定的勞動者本人小時或日工資標(biāo)準(zhǔn)300%的工資

(2)勞部發(fā)〔1997〕271號-關(guān)于職工工作時間有關(guān)問題的復(fù)函第四條:法定休假日安排勞動者加班工作的,應(yīng)另外支付不低于工資的百分之三百的工資報酬,一般不安排補休;

(3)最高院經(jīng)典案例說理:“關(guān)于法定節(jié)假日加班費。根據(jù)勞動法第四十四條第二項規(guī)定,“法定休假日安排勞動者工作的,支付不低于工資的百分之三百的工資報酬?!?011年中秋節(jié)、國慶節(jié)、2023年元旦任家會應(yīng)得法定節(jié)假日加班工資為1550÷20.92×4×300%=889.10元,2023年春節(jié)、清明節(jié)任家會應(yīng)得法定節(jié)假日加班工資為1575÷20.92×4×300%=903.44元,2023年勞動節(jié)、端午節(jié)任家會應(yīng)得法定節(jié)假日加班工資為1675÷20.92×2×300%=480.40元,小計2272.94元,華潤超市已向任家會支付上述期間法定節(jié)假日加班工資1138.4元,還應(yīng)補發(fā)1134.54元?!薄?2023)最高法民再25號

2、上海市

(1)“用工單位法定休假日安排勞動者工作的,支付不低于工資的百分之三百的工資報酬。朱穎2023年2月18日和2月20日、5月1日及6月20日存在法定節(jié)假日加班,上海恭勝酒店管理有限公司應(yīng)當(dāng)支付朱穎法定節(jié)假日加班工資差額為291.31元〔(1,820元÷21.75×2天+2,020元÷21.75×2天)×300%-768元〕”——(2023)滬02民終5675號

3、天津市

(1)“根據(jù)《中華人民共和國勞動法》第四十四條第二、三項的規(guī)定:休息日安排勞動者工作又不能安排補休的,支付不低于工資的百分之二百的工資報酬;法定休假日安排勞動者工作的,支付不低于工資的百分之三百的工資報酬。故被告應(yīng)當(dāng)支付原告2023年1月至2023年10月休息日加班費5124.71元(2050元÷21.75天÷8小時×8.5小時×86天×200%-550元×22月),2023年1月至2023年11月法定休假日加班費1131.03元(2050元÷21.75天×4天×300%)”——(2023)津02民終4001號

4、北京市

(1)“現(xiàn)周學(xué)濤提交的證據(jù)可以證明其主張的四天法定節(jié)假日存在加班情形,以及相應(yīng)2023年清明節(jié)、2023年和2023年端午節(jié)期間的月工資水平。至于2023年中秋節(jié)的月工資水平,周學(xué)濤同意按照三快公司主張的12 118元計算,一審法院不持異議。故三快公司應(yīng)向周學(xué)濤支付法定節(jié)假日加班費(12 118元+17 890元+19620元+25 290元)/21.75天*300%=10 333.52元。”—— (2023)京03民終14224號

5、吉林省

(1)2023年《吉林省企業(yè)工資支付辦法》:有下列情形之一的,企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報酬:(三)法定休假日安排勞動者工作的,另行支付不低于工資的300%的工資報酬。

6、青島市

(1)2023年《青島市特殊工時審批管理試行辦法》第十五條:實行綜合計算工時工作制的勞動者,在綜合計算周期內(nèi)超出法定標(biāo)準(zhǔn)工作時間的部分,用人單位應(yīng)當(dāng)按照不低于日或者小時工資標(biāo)準(zhǔn)的150%支付加班工資。由用人單位安排其在法定節(jié)假日工作的,應(yīng)當(dāng)另外按照不低于日或者小時工資標(biāo)準(zhǔn)的300%支付加班工資。

7、廣州市

1、“《廣東省工資支付條例》第十九條規(guī)定:“勞動者依法享有法定休假日、年休假、探親假、婚假、喪假、產(chǎn)假、看護(hù)假、計劃生育假等假期期間,用人單位應(yīng)當(dāng)視同其正常勞動并支付正常工作時間的工資”,因黃某某每周工作六日,其月計薪天數(shù)為26天[(365-52)÷12],結(jié)合黃某某在2023年6月至12月(該月僅計算半個月)的實際收入情況,黃某某的日平均工資為279.8元[(7950.76元+7000元+5584.7元+5714.81元+5703.1元+4734.19元+3478.25元÷0.5)÷6÷26天/月]。因此,前進(jìn)桂羹餐廳應(yīng)支付黃某某2023年法定節(jié)假日的加班工資4197元(279.8元/天×5日×300%)”——(2023)粵01民終22986號

8、浙江省

(1)2023年《寧波市中級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件若干疑難問題解答》

第十三條、法定節(jié)假日加班工資如何計算?

答:《勞動法》第四十四條第三款規(guī)定:“法定節(jié)假日安排勞動者工作的,用人單位應(yīng)當(dāng)支付不低于勞動者正常工作時間工資的300%的工資報酬?!痹摲ǖ谖迨粭l又明確規(guī)定,即使勞動者在法定節(jié)假日內(nèi)沒有提供勞動,用人單位仍然應(yīng)當(dāng)按照正常出勤的標(biāo)準(zhǔn)向其支付工資。由于21.75天/月的月計薪天數(shù)已經(jīng)扣除了法定節(jié)假日(11天),因此,若勞動者在法定節(jié)假日加班的,用人單位只需要在正常工資之外另行支付兩倍(200%)即可,共為300%的工資報酬。

(2)浙高法民一〔2023〕9號-浙江《關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的解答(三)》的通知

第十三條、勞動者在元旦、春節(jié)等法定節(jié)假日工作的,加班工資如何計付?

答:根據(jù)《勞動法》第四十四條規(guī)定,元旦、春節(jié)等法定節(jié)假日安排勞動者工作的,支付不低于工資百分之三百的工資報酬。法定節(jié)假日計薪,不影響加班工資的計付。勞動者在法定節(jié)假日工作的,加班工資應(yīng)當(dāng)按照百分之三百工資報酬標(biāo)準(zhǔn)另行計付。

(3)杭州案例:“故本院確定崔強自2023年12月至2023年11月期間雙休日共加班共96天,法定節(jié)假日加班8天。就加班工資計算標(biāo)注,崔強月基本工資為1800元/月低于杭州市最低平均工資,本院以月基本工資2010元為基數(shù),確定南方杭州分公司尚應(yīng)支付雙休日加班工資17743.45元,法定節(jié)假日加班工資2217.93元(2010/21.75*8天*300%=2217.93元)”——(2023)浙01民終7740號

(4)溫州案例:“綜上,原告總加班時長平時計1267小時,周末計1711.5小時,法定節(jié)假日計56小時,平時加班工資應(yīng)按照20.25元/小時(13.5*150%)計算,周末加班工資應(yīng)按照27元/小時(13.5*200%)計算,法定節(jié)假日加班工資應(yīng)按照40.5元/小時(13.5*300%)計算,故被告應(yīng)補發(fā)原告加班費43790.25元(1267*10.25元/小時+1711.5*17元/小時+56*30.5元/小時)”——(2023)浙0303民初4142號

(5)紹興案例:“根據(jù)上述認(rèn)定的事實,2023年10月19日至2023年5月7日張國興應(yīng)得基本工資為11961元【(1800元/31日*13日)+(1800元*6月)+(1800元/31日*7日)】、延時加班工資為8971元(11961元/2*150%)、雙休加班工資為14399元【58日*(82.75元/8*12時)*200%】、法定節(jié)假日加班工資2234元【6日*(82.75元/8*12時)*300%】,合計37565元”——(2023)浙0603民初8796號

(6)寧波案例1:“本院認(rèn)定被告尚應(yīng)支付原告法定節(jié)假日加班工資2827.59元(崗位工資4100元每月/21.75天×5天×3)”——(2023)浙0282民初2132號

(7)寧波案例2:“該條第三項規(guī)定,“法定休假日安排勞動者工作的,支付不低于工資的百分之三百的工資報酬”。根據(jù)《勞動和社會保障部關(guān)于職工全年月平均工作時間和工資折算問題的通知》,職工日工資為月工資收入除以月計薪天數(shù),月計薪天數(shù)為21.75天,故王玉山應(yīng)得休息日加班費為16820.23元(1660÷21.75×82×200%+1800÷21.75×26×200%)。因折算日工資時未剔除11天法定節(jié)假日,故王玉山應(yīng)得法定節(jié)假日加班工資為1730.58元(1660÷21.75×7×200%+1800÷21.75×4×200%)?!薄?2023)浙02民終3581號

(8)寧波案例3:“根據(jù)我國勞動法的規(guī)定,法定休假日安排勞動者工作的,應(yīng)支付不低于工資的300%的工資報酬??鄢樤垂疽颜VЦ断木嫉囊槐豆べY外,尚應(yīng)支付夏君霞2023年法定節(jié)假日的加班工資662元(2400元/月÷21.75天/月×3天×200%)?!薄?2023)浙02民終3855號

9、江蘇省

(1)南京案例1:“本案中,被告對安排原告在2023年10月1日至3日工作的事實予以認(rèn)可,故被告應(yīng)支付該期間300%工資報酬。因被告已支付正常工作時間工資報酬,且被告對計算加班工資標(biāo)準(zhǔn)3910.36元/月無異議,故被告應(yīng)支付原告2023年10月1日至3日休假日加班工資1078元(3910.36元/月÷21.75天×3天×200%)。被告抗辯稱已安排原告調(diào)休,僅應(yīng)再支付一倍工資,無法律依據(jù),本院不予采納”——(2023)蘇0118民初2314號

(2)南京案例2:“本院認(rèn)為:法定休假日安排勞動者工作的,支付不低于工資的百分之三百的工資報酬,故原告應(yīng)向被告支付休息日加班工資24827.59元(5400元/月÷21.75天/月×50天×200%),法定休假日加班工資3724.14元(5400元/月÷21.75天/月×5天×300%)。”——(2023)蘇0106民初11675號

(3)徐州案例:“《中華人民共和國勞動法》第四十四條第三項規(guī)定,法定休假日安排勞動者工作的,支付不低于工資的百分之三百的工資報酬。本案現(xiàn)有證據(jù)能夠證明吳倩在法定節(jié)假日工作15天,故其法定節(jié)假日加班工資應(yīng)為4655.33÷21.75×300%×15=9631.72元?!薄?2023)蘇03民終5718號

(4)淮安案例:“本院認(rèn)為,根據(jù)《中華人民共和國勞動法》第四十三條第三款的規(guī)定,有下列情形之一的,用人單位應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報酬:法定休假日安排勞動者工作的,支付不低于工資的百分之三百的工資報酬。在2023年11月1日至2023年11月30日期間,共有國家法定節(jié)假日22個,鑒于被告已支付原告此期間的一倍工資,故被告還應(yīng)向原告支付6242元/2×21.75天×(3-1)=12627.49元。”——(2023)蘇0813民初1760號

(四)總結(jié)與建議

從上述地方性規(guī)定和案例說理來看,絕大多數(shù)地區(qū)已經(jīng)明確,若勞動者在法定節(jié)假日當(dāng)天提供勞動,則另行結(jié)算和支付300%的工資報酬。當(dāng)然,也有極少地區(qū),比如寧波,和江蘇的淮安,南京,有另行結(jié)算和支付200%的工資報酬案例;但是,寧波和江蘇當(dāng)?shù)匾灿兄Ц读硗饨Y(jié)算300%的工資報酬案例,特別是最高法也有經(jīng)典案例顯示額外結(jié)算300%的工資報酬。

綜上,筆者認(rèn)為額外支付200%的工資報酬應(yīng)該不違反法律規(guī)定,但是是否符合當(dāng)?shù)氐囊?guī)定或者實操口徑,還需要結(jié)合當(dāng)?shù)氐恼咝砸?guī)定或者案例,來綜合判斷??傮w大方向上基本全部堅持了額外結(jié)算300%的加班工資報酬;所以建議有條件的用人單位,直接另行給與計算和發(fā)放300%的加班工資,經(jīng)營比較困難的,需要查詢當(dāng)?shù)卣呋蛘甙咐欠裰С至硇薪Y(jié)算200%的加班工資后再做決策;當(dāng)然,已經(jīng)按照額外300%計算發(fā)放的,不建議中途變更計算方式,否則容易激起勞動者心中滿滿的疑惑。

額外提醒,并非所有的勞動者在法定節(jié)假日提供勞動均可以獲得加班工資,有個別地區(qū),比如北京,若勞動者執(zhí)行的是不定時工作制,即使是在法定節(jié)假日當(dāng)天提供勞動的,根據(jù)北京當(dāng)?shù)氐恼咭?guī)定,用人單位也是可以不用支付法定節(jié)假日加班工資的。所以本文強調(diào)主要是針對標(biāo)準(zhǔn)工時制的勞動者法定節(jié)假日提供勞動的加班工資計算方式。

最后,筆者強調(diào):不能通過一個案件的判決結(jié)果來斷定勞動爭議的事實方向,甚至以此來判斷當(dāng)?shù)氐牟脤彿较颍@是不可取的。因為個案有不同,平衡的利益也不同,特別是勞動爭議案件,本身各個地方的規(guī)定就不太一樣,甚至大相徑庭,一個案件結(jié)果在一定意義上并不能代表什么,只能代表主審法官/仲裁的觀點。建議大家看勞動法問題,一定要全面,客觀,更要結(jié)合當(dāng)?shù)氐膶嶋H情況以及實施背景,個案利益的平衡,才能有很好的結(jié)果判定和把握。筆者也在修煉中,希望能妥善處理用人單位與勞動者的勞資糾紛,為和諧社會貢獻(xiàn)一丟丟的力量。

好了,鑒于時間和篇幅有限,今天就為大家簡單分享到這里,希望對大家有所幫助。勞動爭議各地相差較大,難免有不足之處,還請大家多指正!路漫漫其修遠(yuǎn)兮,吾將上下而求索。