聊民法典99：技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同，立法沒有實(shí)質(zhì)性變化

先寫幾句閑話。

我這個讀民法典筆記，開始寫的時候還是疫情最緊張的2023年上半年，沒想到寫到了2023年。

今天是2023年的第1天，打字的時候，打出這4個數(shù)字2023，還有些不習(xí)慣，指尖還沒有在鍵盤上熟悉起這串?dāng)?shù)字。

昨天和今天，最高人民法院出臺了大量的新的司法解釋，其中大部分司法解釋與民法典直接相關(guān)，有部分內(nèi)容涉及之前已經(jīng)寫過的民法典筆記，稍后待我學(xué)習(xí)后再另行寫一些補(bǔ)充的筆記。今天還是繼續(xù)按照民法典條文順序繼續(xù)。

新年第一天，還是重復(fù)一些“關(guān)于我在網(wǎng)上分享的這些文字”的特別說明，希望減少一些誤會：

我在網(wǎng)上分享的法律實(shí)用類文章里，大部分不能算是我個人的觀點(diǎn)。那是法院的司法理解或者是法律學(xué)術(shù)界的理解。對于律師而言，要為客戶提供優(yōu)質(zhì)的法律服務(wù)，重點(diǎn)不在于自己的觀點(diǎn)，而在于尋找能夠?yàn)榭蛻籼峁﹥?yōu)質(zhì)服務(wù)的法律理解和觀點(diǎn)。 在法律實(shí)務(wù)方面，值得寫寫文章或討論一下的案件或法律問題，都是在一定程度上存在法律理解沒有完全統(tǒng)一的情況，這也是法律在實(shí)際中運(yùn)用的特點(diǎn)，也是這項(xiàng)工作的活力所在。個人和個人觀點(diǎn)不同，就算是法院和法院還理解不一致，甚至還有今天與昨天理解不一致的情況。這種不一致，本身是有其合理性的。 我個人以為，一個較為優(yōu)秀的法律實(shí)務(wù)專業(yè)人員，對同一個法律問題，要具備在腦袋里同時容納多種不同的法律觀點(diǎn)的能力，甚至是互相矛盾的觀點(diǎn)。在法律的實(shí)務(wù)理解方面，基于社會生活和中國法律的復(fù)雜性和變化性，我本人根本沒有想過要對某個問題找到一個永遠(yuǎn)不會變動的所謂的“正確的答案”。 我的專業(yè)能力和知識水平當(dāng)然是局限的，而且也一定永遠(yuǎn)是會有錯誤或不足的。所以，這才需要不斷學(xué)習(xí)思考并實(shí)際操作，不斷提醒自己更正和升級。這也是我經(jīng)常寫寫筆記文章的原因。

下面繼續(xù)我的讀民法典筆記。

第四節(jié) 技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同

與《合同法》相關(guān)章節(jié)相對照，《民法典》本節(jié)內(nèi)容基本上沒有實(shí)質(zhì)性的調(diào)整。

總的來說，在技術(shù)合同這個內(nèi)容上，《民法典》新增和實(shí)質(zhì)調(diào)整的內(nèi)容并不多。

第八百七十八條 技術(shù)咨詢合同是當(dāng)事人一方以技術(shù)知識為對方就特定技術(shù)項(xiàng)目提供可行性論證、技術(shù)預(yù)測、專題技術(shù)調(diào)查、分析評價報告等所訂立的合同。

技術(shù)服務(wù)合同是當(dāng)事人一方以技術(shù)知識為對方解決特定技術(shù)問題所訂立的合同，不包括承攬合同和建設(shè)工程合同。

與《合同法》第三百五十六條相對照，《民法典》本條內(nèi)容在文字上有所調(diào)整，但是沒有實(shí)質(zhì)性的變化。

《合同法》第三百五十六條：“技術(shù)咨詢合同包括就特定技術(shù)項(xiàng)目提供可行性論證、技術(shù)預(yù)測、專題技術(shù)調(diào)查、分析評價報告等合同。技術(shù)服務(wù)合同是指當(dāng)事人一方以技術(shù)知識為另一方解決特定技術(shù)問題所訂立的合同，不包括建設(shè)工程合同和承攬合同。”

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》，本條中個別詞語的解釋如下：

“特定技術(shù)項(xiàng)目”，包括有關(guān)科學(xué)技術(shù)與經(jīng)濟(jì)社會協(xié)調(diào)發(fā)展的軟科學(xué)研究項(xiàng)目，促進(jìn)科技進(jìn)步和管理現(xiàn)代化、提高經(jīng)濟(jì)效益和社會效益等運(yùn)用科學(xué)知識和技術(shù)手段進(jìn)行調(diào)查、分析、論證、評價、預(yù)測的專業(yè)性技術(shù)項(xiàng)目。 “特定技術(shù)問題”，包括需要運(yùn)用專業(yè)技術(shù)知識、經(jīng)驗(yàn)和信息解決的有關(guān)改進(jìn)產(chǎn)品結(jié)構(gòu)、改良工藝流程、提高產(chǎn)品質(zhì)量、降低產(chǎn)品成本、節(jié)約資源能耗、保護(hù)資源環(huán)境、實(shí)現(xiàn)安全操作、提高經(jīng)濟(jì)效益和社會效益等專業(yè)技術(shù)問題。

當(dāng)事人一方以技術(shù)轉(zhuǎn)讓的名義提供已進(jìn)入公有領(lǐng)域的技術(shù)，或者在技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同履行過程中合同標(biāo)的技術(shù)進(jìn)入公有領(lǐng)域，但是技術(shù)提供方進(jìn)行技術(shù)指導(dǎo)、傳授技術(shù)知識，為對方解決特定技術(shù)問題符合約定條件的，《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定按照技術(shù)服務(wù)合同處理，約定的技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)可以視為提供技術(shù)服務(wù)的報酬和費(fèi)用，但是法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。

第八百七十九條 技術(shù)咨詢合同的委托人應(yīng)當(dāng)按照約定闡明咨詢的問題，提供技術(shù)背景材料及有關(guān)技術(shù)資料，接受受托人的工作成果，支付報酬。

技術(shù)咨詢合同的委托人的主要義務(wù)。

《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第三十二條規(guī)定，“技術(shù)咨詢合同受托人發(fā)現(xiàn)委托人提供的資料、數(shù)據(jù)等有明顯錯誤或者缺陷，未在合理期限內(nèi)通知委托人的，視為其對委托人提供的技術(shù)資料、數(shù)據(jù)等予以認(rèn)可。委托人在接到受托人的補(bǔ)正通知后未在合理期限內(nèi)答復(fù)并予補(bǔ)正的，發(fā)生的損失由委托人承擔(dān)。”

第八百八十條 技術(shù)咨詢合同的受托人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限完成咨詢報告或者解答問題，提出的咨詢報告應(yīng)當(dāng)達(dá)到約定的要求。

技術(shù)咨詢合同受托人的主要義務(wù)。

第八百八十一條 技術(shù)咨詢合同的委托人未按照約定提供必要的資料，影響工作進(jìn)度和質(zhì)量，不接受或者逾期接受工作成果的，支付的報酬不得追回，未支付的報酬應(yīng)當(dāng)支付。

本條第一款，是對技術(shù)咨詢合同的委托人的違約責(zé)任的規(guī)定。

對照《合同法》第三百五十九條，《民法典》本條第一款的內(nèi)容中刪除了“和數(shù)據(jù)”。

這并不是說委托人沒有提供必要數(shù)據(jù)的義務(wù)，只是在語義上精簡了。必要的資料，當(dāng)然包括必要的數(shù)據(jù)。

技術(shù)咨詢合同的受托人未按期提出咨詢報告或者提出的咨詢報告不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)減收或者免收報酬等違約責(zé)任。

本條第二款，是對技術(shù)咨詢合同的受托人的違約責(zé)任的規(guī)定。

技術(shù)咨詢合同的委托人按照受托人符合約定要求的咨詢報告和意見作出決策所造成的損失，由委托人承擔(dān)，但是當(dāng)事人另有約定的除外。

本條第三款，是對技術(shù)咨詢合同涉及的決策風(fēng)險責(zé)任的規(guī)定。

之所以立法會對這個內(nèi)容進(jìn)行專門的規(guī)定，主要原因是技術(shù)咨詢合同的工作成果本身具有某種固有的不確定性。技術(shù)咨詢報告提供的意見和參考，要落地實(shí)施需要技術(shù)實(shí)施方面的嘗試，不能排除因?yàn)榭陀^能力等原因無法實(shí)施的可能性。另外，技術(shù)本身是一個帶有發(fā)展變化的特點(diǎn)，因此技術(shù)咨詢報告的實(shí)際履行很有可能滯后于技術(shù)的新發(fā)展。

當(dāng)然，本條第三款也在末尾規(guī)定了“但是當(dāng)事人另有約定的除外”，仍是以雙方約定為限。

第八百八十二條 技術(shù)服務(wù)合同的委托人應(yīng)當(dāng)按照約定提供工作條件，完成配合事項(xiàng)，接受工作成果并支付報酬。

技術(shù)服務(wù)合同的委托人的主要義務(wù)。

第八百八十三條 技術(shù)服務(wù)合同的受托人應(yīng)當(dāng)按照約定完成服務(wù)項(xiàng)目，解決技術(shù)問題，保證工作質(zhì)量，并傳授解決技術(shù)問題的知識。

技術(shù)服務(wù)合同受托人的義務(wù)。

第八百八十四條 技術(shù)服務(wù)合同的委托人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，影響工作進(jìn)度和質(zhì)量，不接受或者逾期接受工作成果的，支付的報酬不得追回，未支付的報酬應(yīng)當(dāng)支付。

技術(shù)服務(wù)合同的受托人未按照約定完成服務(wù)工作的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)免收報酬等違約責(zé)任。

本條規(guī)定的是技術(shù)服務(wù)合同的違約責(zé)任。

另外，《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定，“技術(shù)服務(wù)合同受托人發(fā)現(xiàn)委托人提供的資料、數(shù)據(jù)、樣品、材料、場地等工作條件不符合約定，未在合理期限內(nèi)通知委托人的，視為其對委托人提供的工作條件予以認(rèn)可。委托人在接到受托人的補(bǔ)正通知后未在合理期限內(nèi)答復(fù)并予補(bǔ)正的，發(fā)生的損失由委托人承擔(dān)。”

第八百八十五條 技術(shù)咨詢合同、技術(shù)服務(wù)合同履行過程中，受托人利用委托人提供的技術(shù)資料和工作條件完成的新的技術(shù)成果，屬于受托人。委托人利用受托人的工作成果完成的新的技術(shù)成果，屬于委托人。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。

技術(shù)咨詢、技術(shù)服務(wù)合同履行過程中產(chǎn)生的技術(shù)成果的歸屬和分享的規(guī)定。

《計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例》第十一條也有類似立法內(nèi)容，規(guī)定“接受他人委托開發(fā)的軟件，其著作權(quán)的歸屬由委托人與受托人簽訂書面合同約定；無書面合同或者合同未作明確約定的，其著作權(quán)由受托人享有。”

這類事項(xiàng)，實(shí)踐中通常雙方都會在合同中明確約定的。本條規(guī)定的規(guī)則，適用于雙方在合同中沒有特別約定的情況。

第八百八十六條 技術(shù)咨詢合同和技術(shù)服務(wù)合同對受托人正常開展工作所需費(fèi)用的負(fù)擔(dān)沒有約定或者約定不明確的，由受托人負(fù)擔(dān)。

本條是《民法典》吸收了《最高人民法院關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》中的規(guī)定而新增的立法內(nèi)容。

第八百八十七條 法律、行政法規(guī)對技術(shù)中介合同、技術(shù)培訓(xùn)合同另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。