本文分析離婚精神損害賠償?shù)暮x和構(gòu)成要件 一、離婚精神損害賠償含義以及構(gòu)成要件以及離婚精神損害案件的具體操作。 損害賠償作為侵權(quán)行為法的基本救濟手段，最基本的功能就是填補受害人的損害。有損害就有賠償，無損害無賠償。通過補償損失，使受到損害的權(quán)益得到救

本文分析離婚精神損害賠償?shù)暮x和構(gòu)成要件

一、離婚精神損害賠償含義以及構(gòu)成要件以及離婚精神損害案件的具體操作。

損害賠償作為侵權(quán)行為法的基本救濟手段，最基本的功能就是填補受害人的損害。有損害就有賠償，無損害無賠償。通過補償損失，使受到損害的權(quán)益得到救濟和恢復(fù)。而對于離婚過錯賠償賠償，可分為財產(chǎn)損害賠償與精神損害賠償。離婚財產(chǎn)損害賠償，旨在填補財產(chǎn)損害，其賠償范圍應(yīng)以離婚所受的財產(chǎn)實際損失為限。

①離婚精神損害賠償，是指配偶一方違法侵害配偶他方的合法權(quán)益，導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂，離婚時對無過錯配偶所受的精神利益的損害和精神創(chuàng)傷，過錯配偶應(yīng)承擔的民事責任。這種精神利益的損害和精神創(chuàng)傷即是種非財產(chǎn)上損害，而這種非財產(chǎn)上損害其實質(zhì)就是過錯方的侵權(quán)行為對另一方配偶權(quán)的侵害，并因配偶權(quán)的侵害給無過錯方造成了較嚴重的精神痛苦和肉體痛苦。我國的精神損害賠償始于1986年《民法通則》的頒行，且《民法通則》也從總體上確認了配偶身份權(quán)的存在，但卻沒有配置侵權(quán)民事責任，所以《婚姻法》專門規(guī)定了離婚精神損害賠償來調(diào)整婚姻家庭中對無過錯方的侵權(quán)。調(diào)整這一問題的制度在日本民法中又稱其為離婚撫慰金制度，有時亦稱為離婚原因撫慰金制度。

根據(jù)我國新《婚姻法》第四十六條的規(guī)定，離婚精神損害賠償民事責任的構(gòu)成，必須同時具備以下要件，缺一不可：

第一、須有法定違法行為;即配偶一方實施了違背《婚姻法》的行為。包括重婚、有配偶與他人同居、實施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員。

第二、須有損害事實;即配偶一方的違法行為導(dǎo)致夫妻感情破裂而離婚，無過錯配偶由此而受到精神利益的損害和精神創(chuàng)傷兩個部分。精神創(chuàng)傷是指有過錯的配偶重婚、與他人同居、實施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員的違法行為致使離婚，造成過錯方肉體上和精神上的痛苦。

第三、須有因果關(guān)系;配偶乙方實施的重婚，與他人同居、家庭暴力、虐待或遺棄家庭成員的違法行為，是導(dǎo)致婚姻關(guān)系破裂而離婚并造成無過錯方配偶遭受精神損害的直接原因。

第四、須有主觀過錯。對于一般侵權(quán)行為構(gòu)成而言，只需侵害人具有過錯即可。過錯是行為人決定其行為的心理狀態(tài)，分為故意和過失，但就離婚精神損害賠償過錯而言，一般過失是不能構(gòu)成的，只有在重大過失和故意的情況下方可構(gòu)成。而這里的重大過失是指，侵權(quán)人違反夫妻間基本的注意義務(wù)，即侵權(quán)人完全可以預(yù)料到自己的行為將夫妻關(guān)系所帶來的嚴重后果，而怠于注意并不為相當準備。而配偶一方由于一時疏忽之輕過失所造成的侵權(quán)行為，因其違法性不高，基于家庭和諧之考慮，尚屬“情有可原”，應(yīng)認為不得請求損害賠償為宜。②[page]

二、關(guān)于離婚案中精神損害賠償?shù)木唧w操作。

1、離婚精神損害賠償?shù)臋?quán)利主體：為離婚案件中無過錯的一方當事人。

2、離婚精神損害賠償?shù)倪m用根據(jù)：根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《婚姻法》若干問題的解釋(一)第28條規(guī)定離婚中的精神賠償應(yīng)適用最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任若干問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定來要求精神損害撫慰金。

3、離婚精神損害賠償?shù)倪m用范圍：不論是協(xié)議離婚的情形，還是訴訟離婚的情形，無過錯方均可以提出損害賠償?shù)恼埱蟆Ｔ趨f(xié)議離婚時，雙方可以將協(xié)商一致的損害賠償數(shù)額及給付時間約定納入離婚協(xié)議的內(nèi)容;而訴訟離婚時，雙方也可就賠償形式、數(shù)額及給付時間進行協(xié)商，協(xié)商不成由法院判決。

4、離婚精神損害賠償請求權(quán)行使時間。

我國的新《婚姻法》未作解釋，根據(jù)新婚姻法解釋第三十條規(guī)定，無過錯方作為原告基于婚姻法第四十六條規(guī)定向人民法院提起損害賠償請求的，必須在離婚訴訟的同時提出。無過錯方作為離婚訴訟的原告，在離婚時未提起離婚精神損害賠償?shù)模稍陔x婚后一年內(nèi)另行提起離婚精神損害賠償之訴。因為離婚精神損害賠償?shù)淖谥荚谟谔钛a損失，慰撫無過錯方的精神，并制裁違法行為，精神損害僅限于在離婚時行使請求權(quán)，這樣可以促使當事人及時行使權(quán)利。

通過以上對離婚精神損害賠償相關(guān)概念的闡述，筆者現(xiàn)就離婚精神損害賠償?shù)那樾渭半x婚精神損害撫慰金的數(shù)額確定發(fā)表下個人見解。

(一)關(guān)于離婚精神損害賠償?shù)那樾巍?/p>

我國臺灣學(xué)者將離婚損害分為離因損害、離婚損害。離婚損害其實質(zhì)是引起離婚的原因，即侵權(quán)行為造成的損害，離婚損害是離婚本身對婚姻當事人造成的損害。前者必須符合侵權(quán)行為的構(gòu)成要件，后者應(yīng)是法律上對弱者保護的特殊規(guī)定。《婚姻法》第四十六條實際上規(guī)定了離因損害，司法實踐中對因離婚對弱者造成的損害，因法律無明文規(guī)定，一般采取分割財產(chǎn)時對弱者適當照顧的原則進行救濟。筆者認為，為維護婚姻關(guān)系的穩(wěn)定，保護婚姻家庭中弱者的權(quán)益，將來修改《婚姻法》或出臺新的司法解釋對提起離婚精神損害賠償?shù)那樾芜M行明確時，都應(yīng)從離因損害和離婚損害兩個方面進行考慮。

1、離婚精神損害賠償?shù)那樾?/p>

從構(gòu)成離婚損害的角度來分析，離婚本身應(yīng)成為受害方提起精神損害賠償?shù)姆ǘㄇ樾危@體現(xiàn)了法律對弱者的保護。婚姻的本質(zhì)是一種契約，是男女雙方為了永久相伴生活并負起婚姻家庭的社會責任，在自愿平等的基礎(chǔ)上達成的協(xié)議，結(jié)婚證書是這種協(xié)議的法定書面形式。就此而言，婚姻作為合同或相當于合同，一方提出離婚(無論理由、目的是什么可看做是合同一方毀約)，經(jīng)法院或相關(guān)部門調(diào)解無效，導(dǎo)致婚姻家庭解體的，正常履行婚姻義務(wù)的配偶方自然可以請求精神損害賠償。有學(xué)者認為，這種精神損害，依侵權(quán)行為理論解釋，在法的構(gòu)成上，尚屬不足，如果解釋為救濟因離婚所產(chǎn)生的損害而設(shè)定的法律保護政策較為妥當。[page]

③《日本民法典》有類似的規(guī)定：因離婚而導(dǎo)致無責配偶一方的生活有重大損害時，法官可允其向他方要求一定的撫慰金。

④我國《民法通則》第一百零六條第三款規(guī)定“沒有過錯，但法律規(guī)定應(yīng)當承擔民事責任的，應(yīng)當承擔民事責任”，這是建議《婚姻法》規(guī)定離婚本身成為受害方提起精神損害賠償法定情形的法律依據(jù)。在親屬法中配偶關(guān)系是血親、姻親得以產(chǎn)生的基礎(chǔ)，離婚事實的產(chǎn)生受到損害的受害方，不僅是婚姻合同中的另一方配偶，還包括合同受益人，即配偶的子女和與配偶雙方共同生活的配偶一方父母，從發(fā)揮家庭的社會功能來講，把離婚本身作為受害方提起精神損害賠償?shù)姆ǘㄇ樾危欣诒Ｗo婚姻家庭中弱者的利益，這是建議《婚姻法》規(guī)定離婚本身成為受害方提起精神損害賠償法定情形的現(xiàn)實依據(jù)。

2、離婚精神損害賠償?shù)那樾?/p>

離婚精神損害賠償保護的是離婚案件中受害方因過錯方侵權(quán)造成的非財產(chǎn)上損害，法律應(yīng)從符合侵權(quán)行為構(gòu)要件的離婚原因中，選擇對婚姻關(guān)系危害較嚴重的情形，將其規(guī)定為離婚侵權(quán)行為。應(yīng)由法律明文規(guī)定的侵權(quán)行為主要有：

1、婚外性行為。配偶不為婚外性生活，是一夫一妻制婚姻的本質(zhì)要求，是夫妻忠實義務(wù)的具體體現(xiàn)，夫妻性生活的排他性決定了婚外性行為是影響婚姻關(guān)系穩(wěn)定的首要因素。《婚姻法》規(guī)定的重婚、有配偶者與他人同居是婚外性行為的表現(xiàn)，現(xiàn)實中婚外性行為的形式是多種多樣的，因各種婚外性行為導(dǎo)致婚姻解體的案例也是舉不勝舉。隨著國門打開西風東進，西方性解放思想使婚外性行為愈演愈烈，對婚姻家庭和一夫一妻婚姻制度的破壞也日益嚴重。筆者認為，應(yīng)當提起離婚精神損害賠償?shù)幕橥庑孕袨橛邢吕?種：重婚、有配偶者與他人同居、包養(yǎng)情人、賣淫、嫖娼、通奸、第三者插足等。

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