↑↑↑ 為您講述精彩普法內(nèi)容的“上海高院”頭條號(hào)

由于種種原因，員工入職后可能會(huì)面臨與用人單位解除勞動(dòng)合同的情形。無(wú)論因?yàn)槭裁丛蚪獬齽趧?dòng)關(guān)系，用人單位和勞動(dòng)者都應(yīng)該依法“分手”，不能任性，否則就要承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。

本期畢業(yè)季法律小課堂，民事審判庭法官助理劉曦，帶你學(xué)習(xí)解除勞動(dòng)合同的“合法姿勢(shì)”。

小明畢業(yè)時(shí)和一家公司簽署了勞動(dòng)合同，工作一段時(shí)間后，人生的理想和目標(biāo)發(fā)生改變，遂與公司溝通解除勞動(dòng)關(guān)系事宜。公司支持小明追求人生理想，與小明協(xié)商離職日期，結(jié)算工資，并為其出具離職證明。小明與單位“和平分手”則屬于雙方協(xié)商解除勞動(dòng)合同。

此種情況下，勞動(dòng)者與用人單位一般會(huì)簽訂協(xié)商解除勞動(dòng)合同的協(xié)議。協(xié)議中需載明主體、解除原因（即雙方經(jīng)協(xié)商一致），還應(yīng)對(duì)工資、獎(jiǎng)金、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金等進(jìn)行說(shuō)明，最后一般還會(huì)有兜底條款即雙方勞動(dòng)合同存續(xù)期間的權(quán)利義務(wù)一次性了結(jié)再無(wú)其他爭(zhēng)議等。

協(xié)商解除中的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償可以參照法定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金進(jìn)行約定。法定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金系當(dāng)勞動(dòng)合同非以勞動(dòng)者過(guò)錯(cuò)而解除或終止時(shí)，由用人單位一次性支付給勞動(dòng)者的補(bǔ)償，計(jì)算公式為勞動(dòng)者在本單位的工作年限×勞動(dòng)者月工資，計(jì)發(fā)基數(shù)為勞動(dòng)者終止或解除勞動(dòng)合同前十二個(gè)月平均月工資收入。

要注意的是，用人單位向勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同并與勞動(dòng)者協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同，用人單位是需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的；而在勞動(dòng)者主動(dòng)提出的情況下，用人單位則不需要向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。因此，協(xié)商解除勞動(dòng)合同的提出方非常重要。

勞動(dòng)者也可以和單位自行協(xié)商解除中的補(bǔ)償，如包括未足額支付的工資、加班工資、未休年休假工資、未及時(shí)足額繳納的社保、額外的補(bǔ)償?shù)龋@些補(bǔ)償可以分別列項(xiàng)說(shuō)明，亦可選擇一攬子支付加兜底條款。

需要提醒勞動(dòng)者注意的是，雙方約定為一攬子支付加兜底條款的，如表述為雙方再無(wú)其他爭(zhēng)議，則認(rèn)為雙方勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間的權(quán)利義務(wù)已經(jīng)一次性了結(jié)，勞動(dòng)者不可以再行主張勞動(dòng)關(guān)系中的權(quán)利。除此之外，所約定的工資計(jì)算基數(shù)是稅前還是稅后也需要加以說(shuō)明以防爭(zhēng)議。未明確約定是稅前還是稅后工資的，一般認(rèn)為是按照稅前工資進(jìn)行計(jì)算。

勞動(dòng)者單方解除勞動(dòng)合同可細(xì)分為以下兩種情況：

01、預(yù)告通知解除（用人單位無(wú)過(guò)失）

《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，在用人單位無(wú)過(guò)失的情況下，勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同需要提前三十天以書面形式通知用人單位。

需要提醒大家的是，勞動(dòng)者提前三十天書面通知用人單位，用人單位未作出明確表示，但不再提供勞動(dòng)保護(hù)或勞動(dòng)條件，或是不支付勞動(dòng)報(bào)酬或不為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)，勞動(dòng)者可以用人單位之過(guò)失行為即刻通知解除勞動(dòng)合同，不必等待三十天期滿。

勞動(dòng)者須保存好用人單位簽收書面解除通知的證據(jù)，否則在糾紛發(fā)生時(shí)，可能會(huì)因無(wú)證據(jù)證明該事實(shí)導(dǎo)致己方正當(dāng)權(quán)利無(wú)法實(shí)現(xiàn)。

同樣，如果用人單位無(wú)過(guò)失，勞動(dòng)者因個(gè)人原因辭職的，用人單位無(wú)須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

02、即時(shí)通知解除（用人單位過(guò)失）

在用人單位存在未按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或者勞動(dòng)條件、未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬、未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)等情形時(shí)，勞動(dòng)者可以即時(shí)通知單位解除勞動(dòng)合同。

通知須寫明解除的原因，并將該意思表示送達(dá)用人單位。因用人單位過(guò)失損害勞動(dòng)者的合法權(quán)益導(dǎo)致勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同的，用人單位還須支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

在此特別提醒職場(chǎng)新人們，如果用人單位以限制人身自由手段強(qiáng)迫勞動(dòng)者勞動(dòng)或違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的，勞動(dòng)者可以立即解除勞動(dòng)合同，無(wú)需通知用人單位。

《勞動(dòng)合同法》 第三十八條 用人單位有下列情形之一的，勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同：

（一）未按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或者勞動(dòng)條件的；

（二）未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的；

（三）未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的；

（四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)者權(quán)益的；

（五）因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無(wú)效的；

（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同的其他情形。

用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)者勞動(dòng)的，或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的，勞動(dòng)者可以立即解除勞動(dòng)合同，不需事先告知用人單位。

用人單位單方解除勞動(dòng)合同主要有以下兩種類型：

01、即時(shí)通知解除（過(guò)失性辭退）

在勞動(dòng)者存在試用期間被證明不符合錄用條件、嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度、嚴(yán)重失職給單位造成重大損害等情形時(shí)，用人單位可以提出解除勞動(dòng)合同，但用人單位需要舉證證明其解除的合法性，否則需要承擔(dān)經(jīng)濟(jì)賠償金。

《勞動(dòng)合同法》 第三十九條 勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：

（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；

（二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；

（三）嚴(yán)重失職，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

（四）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；

（五）因本法第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無(wú)效的；

（六）被依法追究刑事責(zé)任的。

02、預(yù)告通知解除（無(wú)過(guò)失性辭退）

小明畢業(yè)來(lái)到一家公司工作，該公司推出“末位淘汰”制，小明因缺乏工作經(jīng)驗(yàn)在年度考核中排名末位，公司遂以其不能勝任工作為由，欲與其解除勞動(dòng)合同。小明感到萬(wàn)分委屈，他該怎么辦？

根據(jù)法律規(guī)定，勞動(dòng)者因傷病、自身能力不能從事原工作或單位為其安排的其他工作，或情勢(shì)變更致使合同無(wú)法履行，用人單位可以提前三十天以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者支付一個(gè)月工資（就是俗稱的“代通金”）解除勞動(dòng)合同。

有些企業(yè)以“末位淘汰”來(lái)主張勞動(dòng)者不能勝任工作，從而解除勞動(dòng)合同，可能存在不合法的隱患，排名最后不一定就是勞動(dòng)者不能勝任工作的表現(xiàn)。此外，不能勝任工作的勞動(dòng)者，須在經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或調(diào)整崗位后仍不能勝任的，用人單位才可以預(yù)告通知解除。

如果用人單位以此為借口與小明解除勞動(dòng)合同屬于違法解除，小明可以要求單位支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金。

《勞動(dòng)合同法》 第四十條 有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：

（一）勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；

（二）勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；

（三）勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。

勞動(dòng)合同可以約定試用期，勞動(dòng)者如果在試用期內(nèi)辭職，需要提前3天通知用人單位解除勞動(dòng)合同，在辦理完畢交接手續(xù)后方離職，否則給單位造成損失也是要承擔(dān)責(zé)任的哦。

試用期是包含在勞動(dòng)合同期限內(nèi)的，所以在試用期內(nèi)，用人單位解除勞動(dòng)合同也需要滿足法律規(guī)定的解除勞動(dòng)合同的情形，并應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者說(shuō)明解除的理由。

當(dāng)然，用人單位在招聘時(shí)往往對(duì)學(xué)歷證書、專業(yè)技能、健康狀況等設(shè)置了條件，若勞動(dòng)者存在隱瞞、虛構(gòu)事實(shí)，實(shí)際不符合錄用條件的，用人單位可以解除與該勞動(dòng)者的勞動(dòng)關(guān)系。

試用期滿，用人單位則不能再以試用期間不符合錄用條件為由解除勞動(dòng)合同。

用人單位應(yīng)當(dāng)在解除勞動(dòng)合同時(shí)出具解除勞動(dòng)合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動(dòng)者辦理檔案和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。對(duì)于非因勞動(dòng)者意愿而解除的勞動(dòng)關(guān)系，用人單位還應(yīng)告知員工可申請(qǐng)失業(yè)保險(xiǎn)待遇，并到社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦部門備案申領(lǐng)。

離職證明非常重要。在入職新單位時(shí)，新單位會(huì)讓你出具離職證明，證明你已經(jīng)和上家單位解除勞動(dòng)關(guān)系，可以和新的用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系。若是沒(méi)有，還需要回到原單位補(bǔ)辦，因此，大家在辦理離職時(shí)，一定要及時(shí)拿到該證明。

離職證明上一般會(huì)載明雙方主體信息、工作崗位、入（離）職時(shí)間等，其中離職原因也需重視。如果實(shí)際是用人單位辭退勞動(dòng)者，但離職證明上寫明因個(gè)人原因提出離職，除非勞動(dòng)者有相反證據(jù)證明，否則勞動(dòng)者可就無(wú)法申領(lǐng)失業(yè)金了。而且，離職原因往往也會(huì)成為下家求職單位決定是否錄用勞動(dòng)者的參考，要慎重對(duì)待。

交接手續(xù)亦屬于員工離職過(guò)程中的環(huán)節(jié)之一，若交接沒(méi)有辦好，不僅會(huì)給用人單位后續(xù)工作的開(kāi)展造成不便，也會(huì)給已經(jīng)離職的勞動(dòng)者增添麻煩。因此在交接單上應(yīng)清楚寫明交接時(shí)限、交接人、具體要求、交接內(nèi)容與方式等。

因工作性質(zhì)、內(nèi)容等原因，勞動(dòng)合同的解除可能還會(huì)涉及到競(jìng)業(yè)限制、保密義務(wù)等相關(guān)內(nèi)容，若有則須在解除勞動(dòng)合同協(xié)議中加以說(shuō)明。對(duì)于從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)的勞動(dòng)者，用人單位還需要對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行離崗前的職業(yè)健康檢查。

《勞動(dòng)合同法》第五十條 用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí)出具解除或者終止勞動(dòng)合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動(dòng)者辦理檔案和社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。

勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)按照雙方約定，辦理工作交接。用人單位依照本法有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模谵k結(jié)工作交接時(shí)支付。

用人單位對(duì)已經(jīng)解除或者終止的勞動(dòng)合同的文本，至少保存二年備查。