大家好，我是努力想把職場中的法律知識變得好懂又有趣的犀哥。

越來越多的小伙伴都會問犀哥，當我寫被仲裁申請書、起訴書、迫解除勞動合同通知函的時候，可以依據(jù)的法條有哪些呢？我的主張可以依據(jù)法律法規(guī)是哪些呢？

我感覺這確實也是很多小伙伴在維權(quán)過程中的一個痛點，面對條目繁多的法律法規(guī)、不同地區(qū)的政策和制度以及不同年份的司法解釋，大家的感受應(yīng)該是跟一團亂麻差不多。

從本期開始，我們會逐步針對勞動糾紛中大家比較關(guān)心的特定事項或主張，專門整理出一份宇宙最全的法律依據(jù)大合輯，包括了現(xiàn)行相關(guān)的法律、行政法規(guī)、司法解釋、部門規(guī)范文件等。

歡迎大家踴躍收藏，等到用的時候，直接翻出來當辭典用就好。

那么廢話不多說，我們本期就從最受大家關(guān)注的加班費開始。

法律部分

中華人民共和國勞動合同法

【未依法支付勞動報酬、加班費等的法律責任】

第八十五條 用人單位有下列情形之一的，由勞動行政部門責令限期支付勞動報酬、加班費或者經(jīng)濟補償；勞動報酬低于當?shù)刈畹凸べY標準的，應(yīng)當支付其差額部分；逾期不支付的，責令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標準向勞動者加付賠償金：

（一）未按照勞動合同的約定或者國家規(guī)定及時足額支付勞動者勞動報酬的；

（二）低于當?shù)刈畹凸べY標準支付勞動者工資的；

（三）安排加班不支付加班費的；

（四）解除或者終止勞動合同，未依照本法規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)摹?/p>

中華人民共和國勞動法

【工時制度】

第四章 工作時間和休息休假

第三十六條 國家實行勞動者每日工作時間不超過八小時、平均每周工作時間不超過四十四小時的工時制度。

第三十七條 對實行計件工作的勞動者，用人單位應(yīng)當根據(jù)本法第三十六條規(guī)定的工時制度合理確定其勞動定額和計件報酬標準。

【休息日最低保障】

第三十八條 用人單位應(yīng)當保證勞動者每周至少休息一日。

第三十九條 企業(yè)因生產(chǎn)特點不能實行本法第三十六條、第三十八條規(guī)定的，經(jīng)勞動行政部門批準，可以實行其他工作和休息辦法。

【法定節(jié)假日】

第四十條 用人單位在下列節(jié)日期間應(yīng)當依法安排勞動者休假：

（一）元旦；

（二）春節(jié)；

（三）國際勞動節(jié)；

（四）國慶節(jié)；

（五）法律、法規(guī)規(guī)定的其他休假節(jié)日。

【工作時間的延長】

第四十一條 用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營需要，經(jīng)與工會和勞動者協(xié)商后可以延長工作時間，一般每日不得超過一小時；因特殊原因需要延長工作時間的，在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時間每日不得超過三小時，但是每月不得超過三十六小時。

第四十二條 有下列情形之一的，延長工作時間不受本法第四十一條規(guī)定的限制：

（一）發(fā)生自然災(zāi)害、事故或者因其他原因，威脅勞動者生命健康和財產(chǎn)安全，需要緊急處理的；

（二）生產(chǎn)設(shè)備、交通運輸線路、公共設(shè)施發(fā)生故障，影響生產(chǎn)和公眾利益，必須及時搶修的；

（三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

第四十三條 用人單位不得違反本法規(guī)定延長勞動者的工作時間。

第四十四條 有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當按照下列標準支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報酬：

（一）安排勞動者延長工作時間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資報酬；

（二）休息日安排勞動者工作又不能安排補休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報酬；

（三）法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報酬。

行政法規(guī)

國務(wù)院關(guān)于職工工作時間的規(guī)定

【標準工時制】

第三條 國家實行職工每日工作8小時、平均每周工作40小時的工時制度。

第四條 在特殊條件下從事勞動和有特殊情況，需要適當縮短工作時間的，按照國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

第五條 因工作性質(zhì)和工作職責的限制，需要實行不定時工作制的，職工平均每周工作時間不得超過44小時。

第六條 任何單位和個人不得擅自延長職工工作時間。因特殊情況和緊急任務(wù)確需延長工作時間的，按照國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

第七條 國家機關(guān)、事業(yè)單位實行統(tǒng)一的工作時間，自本規(guī)定施行之日起，第一周星期六和星期日為休息日，第二周星期日為休息日，依此循環(huán)。

部門規(guī)章

關(guān)于企業(yè)實行不定時工作制和綜合計算工時工作制的審批辦法

【不定時工作制】

第四條 企業(yè)對符合下列條件之一的職工，可以實行不定時工作制。

（一）企業(yè)中的高級管理人員、外勤人員、推銷人員、部分值班人員和其他因工作無法按標準工作時間衡量的職工；

（二）企業(yè)中的長途運輸人員、出租汽車司機和鐵路、港口、倉庫的部分裝卸人員以及因工作性質(zhì)特殊，需機動作業(yè)的職工；

（三）其他因生產(chǎn)特點、工作特殊需要或職責范圍的關(guān)系，適合實行不定時工作制的職工。

【綜合計算工時工作制】

第五條 企業(yè)對符合下列條件之一的職工，可實行綜合計算工時工作制，即分別以周、月、季、年等為周期，綜合計算工作時間，但其平均日工作時間和平均周工作時間應(yīng)與法定標準工作時間基本相同。

（一）交通、鐵路、郵電、水運、航空、漁業(yè)等行業(yè)中因工作性質(zhì)特殊，需連續(xù)作業(yè)的職工；

（二）地質(zhì)及資源勘探、建筑、制鹽、制糖、旅游等受季節(jié)和自然條件限制的行業(yè)的部分職工；

（三）其他適合實行綜合計算工時工作制的職工。

【特殊工時制的休息安排】

第六條 對于實行不定時工作制和綜合計算工時工作制等其他工作和休息辦法的職工，企業(yè)應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國勞動法》第一章、第四章有關(guān)規(guī)定，在保障職工身體健康并充分聽取職工意見的基礎(chǔ)上，采用集中工作、集中休息、輪休調(diào)休、彈性工作時間等適當方式，確保職工的休息休假權(quán)利和生產(chǎn)、工作任務(wù)的完成。

工資支付暫行規(guī)定

【加班費】

第十三條 用人單位在勞動者完成勞動定額或規(guī)定的工作任務(wù)后，根據(jù)實際需要安排勞動者在法定標準工作時間以外工作的，應(yīng)按以下標準支付工資：

（一）用人單位依法安排勞動者在日法定標準工作時間以外延長工作時間的，按照不低于勞動合同規(guī)定的勞動者本人小時工資標準的１５０％支付勞動者工資；

（二）用人單位依法安排勞動者在休息日工作，而又不能安排補休的，按照不低于勞動合同規(guī)定的勞動者本人日或小時工資標準的２００％支付勞動者工資；

（三）用人單位依法安排勞動者在法定休假節(jié)日工作的，按照不低于勞動合同規(guī)定的勞動者本人日或小時工資標準的３００％支付勞動者工資。實行計件工資的勞動者，在完成計件定額任務(wù)后，由用人單位安排延長工作時間的，應(yīng)根據(jù)上述規(guī)定的原則，分別按照不低于其本人法定工作時間計件單價的１５０％、２００％、３００％支付其工資。經(jīng)勞動行政部門批準實行綜合計算工時工作制的，其綜合計算工作時間超過法定標準工作時間的部分，應(yīng)視為延長工作時間，并應(yīng)按本規(guī)定支付勞動者延長工作時間的工資。實行不定時工時制度的勞動者，不執(zhí)行上述規(guī)定。

司法解釋

最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）

【加班事實的證明】

第九條 勞動者主張加班費的，應(yīng)當就加班事實的存在承擔舉證責任。但勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實存在的證據(jù)，用人單位不提供的，由用人單位承擔不利后果。

第十條 勞動者與用人單位就解除或者終止勞動合同辦理相關(guān)手續(xù)、支付工資報酬、加班費、經(jīng)濟補償或者賠償金等達成的協(xié)議，不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，且不存在欺詐、脅迫或者乘人之危情形的，應(yīng)當認定有效。

部門規(guī)范性文件和各地司法文件

對《工資支付暫行規(guī)定》有關(guān)問題的補充規(guī)定

【加班工資支付問題】

1. 《規(guī)定》第十三條第（一）、（二）、（三）款規(guī)定的在符合法定標準工作時間的制度工時以外延長工作時間及安排休息日和法定休假節(jié)日工作應(yīng)支付的工資，是根據(jù)加班加點的多少，以勞動合同確定的正常工作時間工資標準的一定倍數(shù)所支付的勞動報酬，即凡是安排勞動者在法定工作日延長工作時間或安排在休息日工作而又不能補休的，均應(yīng)支付給勞動者不低于勞動合同規(guī)定的勞動者本人小時或日工資標準150%、200%的工資；安排在法定休假節(jié)日工作的，應(yīng)另外支付給勞動者不低于勞動合同規(guī)定的勞動者本人小時或日工資標準300%的工資。

2. 關(guān)于勞動者日工資折算。由于勞動定額等勞動標準都與制度工時相聯(lián)系，因此，勞動者日工資可統(tǒng)一按勞動者本人的月工資標準除以每月制度工作天數(shù)進行折算。

根據(jù)國家關(guān)于職工每日工作8小時，每周工作時間為40小時的規(guī)定，每月制度工時天數(shù)為21.5天，考慮到國家允許施行每周40小時工作制度有困難的企業(yè)最遲可以延期到1997年5月1日施行，因此，在過渡期內(nèi)，實行每周44小時工時制度的企業(yè)，其日工資折算可仍按每月制度工作天數(shù)23.5天執(zhí)行。

國家機關(guān)、事業(yè)單位貫徹《國務(wù)院關(guān)于職工工作時間的規(guī)定》的實施辦法

【標準工時制和加班補休】

第三條 職工每日工作8小時，每周工作40小時。國家機關(guān)、事業(yè)單位實行統(tǒng)一的工作時間，星期六和星期日為周休息日。實行這一制度，應(yīng)保證完成工作任務(wù)。一些與人民群眾的安全、保健及其他日常生活密切相關(guān)的機關(guān)、事業(yè)單位，需要在國家規(guī)定的周休息日和節(jié)假日繼續(xù)工作的，要調(diào)整好人員和班制，加強內(nèi)部管理，保證星期六和星期日照常工作，方便人民群眾。

第四條 在特殊條件下從事勞動和有特殊情況，需要適當縮短工作時間的，由各省、自治區(qū)、直轄市和各主管部門按隸屬關(guān)系提出意見，報人事部批準。

第五條 因工作性質(zhì)或者職責限制，不能實行每日工作8小時、每周工作40小時標準工時制度的，由國務(wù)院行業(yè)主管部門制定實施意見，報人事部門批準后可實行不定時工作制或綜合計算工作時間制等辦法。

因工作需要，不能執(zhí)行國家統(tǒng)一的工作和休息時間的部門和單位，可根據(jù)實際情況采取輪班制的辦法，靈活安排周休息日，并報同級人事部門備案。

第六條 下列情況可以延長職工工作時間：

（一）由于發(fā)生嚴重自然災(zāi)害、事故或其他災(zāi)害使人民的安全健康和國家財產(chǎn)遭到嚴重威脅需要緊急處理的；

（二）為完成國家緊急任務(wù)或完成上級安排的其他緊急任務(wù)的。

第七條 根據(jù)本辦法第六條延長職工工作時間的，應(yīng)給職工安排相應(yīng)的補休。

關(guān)于職工全年月平均工作時間和工資折算問題的通知 勞社部發(fā)〔2008〕3號

【工作時間和工資折算】

一、制度工作時間的計算
年工作日：365天-104天（休息日）-11天（法定節(jié)假日）＝250天
季工作日：250天÷4季＝62.5天/季
月工作日：250天÷12月＝20.83天/月
工作小時數(shù)的計算：以月、季、年的工作日乘以每日的8小時。

二、日工資、小時工資的折算
按照《勞動法》第五十一條的規(guī)定，法定節(jié)假日用人單位應(yīng)當依法支付工資，即折算日工資、小時工資時不剔除國家規(guī)定的11天法定節(jié)假日。據(jù)此，日工資、小時工資的折算為：

日工資：月工資收入÷月計薪天數(shù)
小時工資：月工資收入÷（月計薪天數(shù)×8小時）。
月計薪天數(shù)＝（365天-104天）÷12月＝21.75天

《北京市高級人民法院、北京市勞動人事爭議仲裁委員會關(guān)于審理勞動爭議案件法律適用問題的解答》

【加班費計算基數(shù)】

22.如何確定勞動者加班費計算基數(shù)?

勞動者加班費計算基數(shù)，應(yīng)當按照法定工作時間內(nèi)勞動者提供正常勞動應(yīng)得工資確定，勞動者每月加班費不計到下月加班費計算基數(shù)中。具體情況如下：

（1）用人單位與勞動者在勞動合同中約定了加班費計算基數(shù)的，以該約定為準；雙方同時又約定以本市規(guī)定的最低工資標準或低于勞動合同約定的工資標準作為加班費計算基數(shù)，勞動者主張以勞動合同約定的工資標準作為加班費計算基數(shù)的，應(yīng)予支持。

（2）勞動者正常提供勞動的情況下，雙方實際發(fā)放的工資標準高于原約定工資標準的，可以視為雙方變更了合同約定的工資標準，以實際發(fā)放的工資標準作為計算加班費計算基數(shù)。實際發(fā)放的工資標準低于合同約定的工資標準，能夠認定為雙方變更了合同約定的工資標準的，以實際發(fā)放的工資標準作為計算加班費的計算基數(shù)。

（3）勞動合同沒有明確約定工資數(shù)額，或者合同約定不明確時，應(yīng)當以實際發(fā)放的工資作為計算基數(shù)。用人單位按月直接支付給職工的工資、獎金、津貼、補貼等都屬于實際發(fā)放的工資，具體包括國家統(tǒng)計局《<關(guān)于工資總額組成的規(guī)定>若干具體范圍的解釋》中規(guī)定“工資總額”的幾個組成部分。加班費計算基數(shù)應(yīng)包括“基本工資”、“崗位津貼”等所有工資項目。不能以“基本工資”、“崗位工資”或“職務(wù)工資”單獨一項作為計算基數(shù)。在以實際發(fā)放的工資作為加班費計算基數(shù)時，加班費（前月）、伙食補助等應(yīng)當扣除，不能列入計算基數(shù)范圍。國家相關(guān)部門對工資組成規(guī)定有調(diào)整的，按調(diào)整的規(guī)定執(zhí)行。

（4）勞動者的當月獎金具有“勞動者正常工作時間工資報酬”性質(zhì)的,屬于工資組成部分。勞動者的當月工資與當月獎金發(fā)放日期不一致的,應(yīng)將這兩部分合計作為加班費計算基數(shù)。用人單位不按月、按季發(fā)放的獎金，根據(jù)實際情況判斷可以不作為加班費計算基數(shù)。

（5）在確定職工日平均工資和小時平均工資時，應(yīng)當按照原勞動和社會保障部《關(guān)于職工全年月平均工作時間和工資折算問題的通知》規(guī)定，以每月工作時間為21.75天和174小時進行折算。

（6）實行綜合計算工時工作制的用人單位,當綜合計算周期為季度或年度時,應(yīng)將綜合周期內(nèi)的月平均工資作為加班費計算基數(shù)。

北京市高級人民法院、北京市勞動爭議仲裁委員會關(guān)于印發(fā)《北京市高級人民法院、北京市勞動爭議仲裁委員會關(guān)于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀要》的通知

【加班工資基數(shù)、加班事實等】

19、對于加班工資的日或小時工資基數(shù)的確定，應(yīng)參照《北京市工資支付規(guī)定》第四十四條的規(guī)定執(zhí)行。
用人單位與勞動者在勞動合同中約定了工資標準，但同時又約定以本市最低工資標準或低于勞動合同約定的工資標準作為加班工資基數(shù)，勞動者主張以勞動合同約定的工資標準作為加班工資基數(shù)的，應(yīng)予支持。

20、經(jīng)用人單位和勞動者予以確認的考勤記錄可以作為認定是否存在加班事實的依據(jù)。勞動者僅憑電子打卡記錄要求認定存在加班事實的，一般不予支持。

21、用人單位因工作性質(zhì)和生產(chǎn)特點不能實行標準工時制度的，應(yīng)保證勞動者每天工作時間不超過8小時、每周工作時間不超過40小時，每周至少休息一天，職工少休息的一天，不應(yīng)視為加班。

22、下列情形中，勞動者要求用人單位支付加班工資的，一般不予支持：（1）用人單位因安全、消防、節(jié)假日等需要，安排勞動者從事與本職工作無關(guān)的值班任務(wù)；（2）用人單位安排勞動者從事與其本職工作有關(guān)的值班任務(wù)，但值班期間可以休息的。
在上述情況下，勞動者可以要求用人單位按照勞動合同、規(guī)章制度、集體合同等支付相應(yīng)待遇。

23、用人單位與勞動者雖然未書面約定實際支付的工資是否包含加班工資，但用人單位有證據(jù)證明已支付的工資包含正常工作時間工資和加班工資的，可以認定用人單位已支付的工資包含加班工資。但折算后的正常工作時間工資不得低于當?shù)刈畹凸べY標準。

廣東省高級人民法院關(guān)于印發(fā)《廣東省高級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件若干問題的指導(dǎo)意見》的通知

【勞務(wù)派遣加班費】

6．勞務(wù)派遣中，勞動者請求用人單位和用工單位連帶支付加班費的，應(yīng)否支持。

根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第六二條的規(guī)定，加班費、績效獎金應(yīng)由用工單位負責支付。但實踐中并不容易將勞動者的正常上班時間、工資與勞動者的加班時間、加班費進行明確區(qū)分，為維護勞動者的合法權(quán)益，在勞務(wù)派遣爭議糾紛案件中，涉及到追索勞動報酬的，如不能明確區(qū)分基本工資與加班費，勞動者請求由用工單位與勞務(wù)派遣單位連帶支付勞動報酬的，予以支持。

廣東省高級人民法院、廣東省勞動爭議仲裁委員會關(guān)于適用《勞動爭議調(diào)解仲裁法》、《勞動合同法》若干問題的指導(dǎo)意見

【未約定工資是否包含加班費的處理、加班費事實、基數(shù)】

第二十七條 用人單位與勞動者雖然未書面約定實際支付的工資是否包含加班工資，但用人單位有證據(jù)證明已支付的工資包含正常工作時間工資和加班工資的，可以認定用人單位已支付的工資包含加班工資。但折算后的正常工作時間工資低于當?shù)刈畹凸べY標準的除外。

第二十八條 勞動者加班工資計算基數(shù)為正常工作時間工資。用人單位與勞動者約定獎金、津貼、補貼等項目不屬于正常工作時間工資的，從其約定。但約定的正常工作時間工資低于當?shù)刈畹凸べY標準的除外。

第二十九條 勞動者主張加班工資，用人單位否認有加班的，用人單位應(yīng)對勞動者未加班的事實負舉證責任。用人單位以已經(jīng)勞動者確認的電子考勤記錄證明勞動者未加班的，對用人單位的電子考勤記錄應(yīng)予采信。

勞動者追索兩年前的加班工資，原則上由勞動者負舉證責任，如超過兩年部分的加班工資數(shù)額確實無法查證的，對超過兩年部分的加班工資一般不予保護。

廈門市中級人民法院 廈門市勞動人事爭議仲裁委員會印發(fā)《關(guān)于審理勞動爭議案件若干疑難問題的解答》的通知

【特殊崗位加班事實的把握】

10.保安、門衛(wèi)、倉庫保管員等特殊崗位勞動者主張加班工資的，加班事實應(yīng)如何把握?

用人單位對保安、傳達室門衛(wèi)、倉庫保管員等崗位向勞動行政部門申請辦理過不定時工作制的審批手續(xù)，一般不支持勞動者除法定節(jié)假日之外的加班工資。

未辦理特殊工時制審批手續(xù)或超出審批時間的，應(yīng)當依法支持加班工資。但因其崗位工作性質(zhì)具有特殊性，加班事實應(yīng)綜合考慮。如確因工作所需和單位要求，不能睡眠休息的，應(yīng)認定為工作時間；如工作場所中同時提供了住宿或休息設(shè)施的，應(yīng)合理扣除可以睡眠休息的時間，即勞動者正常上班以外的時間不應(yīng)計算為工作時間，對超出標準工作時間上班的，用人單位應(yīng)支付加班工資。裁判實踐中，可以綜合考慮以下因素:用人單位是否在工作場所內(nèi)為勞動者配備必要的休息設(shè)施；用人單位的工作制度或規(guī)章制度中對勞動者具體工作內(nèi)容、工作強度的要求(以判斷勞動者按照該制度工作是否將導(dǎo)致事實上無法休息)；用人單位安排值班的人數(shù)(即考慮同一時段勞動者是否有輪換休息的可能性)。

11.實行計件工資制的加班工資如何認定?

用人單位實行計件工資制，勞動者主張加班工資的，認定加班事實應(yīng)主要審查計件工資勞動定額是否合理。勞動合同對計件工資勞動定額有約定的按照約定的定額審查，無約定的按行業(yè)規(guī)定審查。對勞動定額明顯不合理或無行業(yè)規(guī)定的，可以按標準工時折算計算加班工資。

2023年全市法院民商事審判工作會會議紀要（勞動爭議部分）成都

【加班費最低工資標準】

23.勞動者與用人單位在勞動合同中對經(jīng)濟補償金、加班工資等支付金額約定按當?shù)刈畹凸べY標準計算是否有效？

勞動者與用人單位于勞動合同中約定的如經(jīng)濟補償金及加班工資按當?shù)刈畹凸べY標準計算、不繳納社會保險而將社保費用按月支付給勞動者等違反法律法規(guī)規(guī)定的，約定無效。

江蘇省高級人民法院 江蘇省勞動人事爭議仲裁委員會關(guān)于審理勞動人事爭議案件的指導(dǎo)意見（二）

【不定時工作制和高管的加班費】

第八條 高級管理人員與用人單位發(fā)生加班工資爭議，用人單位雖未辦理不定時工作制審批手續(xù)，但高級管理人員的工作性質(zhì)、工作崗位符合不定時工作制特點，依據(jù)標準工時制計算加班工資明顯不合理，或者工作時間無法根據(jù)標準工時制進行計算的，可以認定高級管理人員實行的是不定時工作制，對其請求支付加班工資的主張不予支持。

四川省高級人民法院民事審判第一庭關(guān)于印發(fā)《關(guān)于審理勞動爭議案件若干疑難問題的解答》的通知

【特殊崗位的加班費】

23.如果勞動者的工作崗位具有不定時工作制或綜合計算工時工作制的特點、工作時間無法根據(jù)標準工時進行計算，并且其上級單位、行業(yè)主管部門已辦理了相應(yīng)崗位、工種的不定時工作制或綜合計算工時工作制審批手續(xù)的，可以認定審批手續(xù)的效力及于該工作崗位。

用人單位主張由于勞動者工作性質(zhì)、工作崗位的特點無法對其實行標準工時制度而實行不定時工作制或綜合計算工時工作制，但未依法履行審批手續(xù)的，在計算加班費時，應(yīng)當結(jié)合勞動合同約定、勞動者的崗位性質(zhì)以及工作要求等因素綜合認定